公司经理权法律问题研究
摘要
公司经理权法律制度是公司经理人法律制度的核心问题，也是保障各国(地区)公司经理人规范运作的立法基础。经理权是一种权力，权力趋于扩张，权力趋于腐败。这个为实践所证明之一般规律，使得公司经理权的滥用防止问题不仅成为一个时代所面临的课题，更是公司制度中一个永恒的主题。在我国由于对公司经理权制度缺乏系统的学理认识，经理权法律制度也因此存在很大的缺陷。制度缺陷直接导致经济生活中公司经理人权力滥用现象的频繁发生。这篇论文基于权力滥用控制的思想，通过考察外国(地区)公司经理权之一般理论，对经理权的概念、特征及权力边界作出界定，并在此基础上对包括信息披露和公司内部监控机制在内的经理权滥用之制约机制展开讨论。最后，文章围绕控权这一思想，对公司经理权制度在我国的完善提出一些对策和设想。
Prokura (a German term for the power of manager) is, legally, the key matter of the entire legal system of corporate manager and is considered as the foundation for the proper exertion of the manager power. Basically, Prokura is a kind of power. Power tends to expand and corrupt. This proved-by-practice theorem thus turns the control of manager power abusing not only as the task of the day but also as the eternal subject of the corporate system. For lacking of the systematic research on Prokura in China, defects do exist in the present legal system of corporate manager. Those institutional defects should be taken as the direct cause of the mass power abusing of the corporate managers. This thesis, with the keynote of power control, firstly reveals the concept, characters and purview of Prokura, and then further to discuss the controlling mechanism of power-abusing through the close study of the relevant theory of Prokura in abroad and in Taiwan. In the ending part, this thesis represents some countermeasures or remedies for China's further improvement of Prokura itself as well as the power control mechanism of the corporate manager.
Prokura (a German term for the power of manager) is, legally, the key matter of the entire legal system of corporate manager and is considered as the foundation for the proper exertion of the manager power. Basically, Prokura is a kind of power. Power tends to expand and corrupt. This proved-by-practice theorem thus turns the control of manager power abusing not only as the task of the day but also as the eternal subject of the corporate system. For lacking of the systematic research on Prokura in China, defects do exist in the present legal system of corporate manager. Those institutional defects should be taken as the direct cause of the mass power abusing of the corporate managers. This thesis, with the keynote of power control, firstly reveals the concept, characters and purview of Prokura, and then further to discuss the controlling mechanism of power-abusing through the close study of the relevant theory of Prokura in abroad and in Taiwan. In the ending part, this thesis represents some countermeasures or remedies for China's further improvement of Prokura itself as well as the power control mechanism of the corporate manager.
引文
[1] [法]孟德斯鸠：《论法的精神》上册，商务印书馆1987年版，第154页。
[2] 范健、蒋大兴：《公司经理权法律问题比较研究——兼及我国公司立法之检讨》，载《南京大学学报》(哲社版)1998年第3期。
[3] 江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社1994年版，第214页。
[4] [美]小艾尔弗雷德·D·钱德勒：《看得见的手——美国企业的管理革命》，商务印书馆1987年版，第7、8页。
[5] 范健、蒋大兴：《公司经理权法律问题比较研究——兼及我国公司立法之检讨》，载《南京大学学报》(哲社版)1998年第3期。
[6] 史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第424页。
[7] 参见范健：《德国商法》，中国大百科全书出版社1993年版，第175页。
[8] 卞耀武：《当代外国公司法》，法律出版社1995年版，第388页。该法第13条规定，在股东之间的关系中，章程未确定经理的权力的，经理得为公司的利益为一切经营行为。
[9] 史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第425页。
[10] 张俊浩：《民法学原理》，中国政法大学出版社1997年版，第182页。
[11] 史尚宽：《民法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第177——178页。
[12] See Max Weber, The Theory of Social and Economic Organization, transl. A. M. Henderson and T. Parsons(New York,1947), P152转引自博登海默著、邓正来译：《法理学——法律哲学与法律方法》，中国政法大学出版社1999年版，第357页。
[13] 加尔布雷恩著、陶远华等译：《权力的分析》，河北人民出版社1988年版，第5—6页。
[14] 加尔布雷恩著、陶远华等译：《权力的分析》，河北人民出版社1988年版，第44页
[15] [英]伯特兰·罗素：《权力论》，商务印书馆1991年，第91页。
[16] 加尔布雷恩：《经济学和公共目标》，商务印书馆1980年版，第46页。
[17] L．C．B Gower,Gower's Principles of Modern Company Law(Fifth Edition,1992)，P15．转引自梅慎实：《现代公司法人治理结构规范运作论》，中国法制出版社2001年版，第349页。
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[19] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第96—97页。
[20] 粱慧星：《中国民法经济法诸问题》，法律出版社1991年版，第97—98页。
[21] 范健、蒋大兴：《公司经理权法律问题比较研究——兼及我国公司立法之检讨》，载于《南京大学学报》(哲社版)1998年版第3期。
[22] [日] 龙田节：《商法略说》，甘肃人民出版社1985年版，第30页。
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[27] 弗里德曼：《代理法》，第48页；转引自施米托夫：《国际贸易法文选》，中国大百科全书出版社1995年版，第391—392页。
[28] [日]龙田节编、谢次昌译：《商法略说》，甘肃人民出版社1995年版，第3页。
[29] 《意大利民法典》第2203条。
[30] 台湾民法第533条第1款。
[31] 王保树、钱玉林：《经理法律地位之比较研究》，载《法学评论》2002年第2期。
[32] [美] 罗伯特·W·汉密尔顿：《公司法》影印本，法律出版社1999年版，第268-269页。
[33] [美] 罗伯特·W·汉密尔顿：《公司法》影印本，法律出版社1999年版，第189页。
[34] U.S.Auto Ass'n v. Alexander Film Co., D. C. Mun.App., 93A. 2d 770,771. 转引自王保树、钱玉林《经理法律地位之比较研究》，载《法学评论》2002年第2期。
[35] 史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第429页。
[36] 梁宇贤：《公司法论》，三民书局1980年版，第97页。
[37] 史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第430—434页。
[38] [美] 罗伯特·C·克拉克著、胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版，第84页。
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[40] [美] 罗伯特·C·克拉克著、胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版，第85页。
[41] 何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第105——111页。
[42] 史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第432页。
[43] 范健：《德国商法》，中国大百科全书出版社1993年版，第178页。
[44] 史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第434页。
[45] 费安玲、丁玫译：《意大利民法典》，中国政法大学出版社1997年版，第547页。
[46] 何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第295—399页。
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[48] Mercantile Bank of India Ltd，V Chartered Bank of India(1937)，转引自何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第339页。
[49] ID Campbell, "Contracts with Companies"(1960)76 LQR 115，转引自何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第400页。
[50] 何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第400页。
[51] See The Royal British Bank v Turquand(1856)6 El 327，P332．转引自何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第400页。
[52] Richard A. Posner,Economic Analysis of Law, Little, Brown and Company, 1986, P185. 转引自高德步：《产权与增长：论法律制度的效率》，中国人民大学出版社1999年版，第190页。
[53] 现代企业理论中的另一个分支是交易成本理论，其主要研究企业与市场的关系。见张维迎：《企业理论与中国企业改革》，北京大学出版社1999年版，第31页。
[54] 何维达主编：《公司治理结构的理论与案例》，经济科学出版社1999年版，第16—17页。
[55] 简新华：《代理成本与公司治理结构》，载中国(海南)改革发展研究院编《中国公司治理结构》，外文出版社1999年版，第224页。
[56] 彭正惠：《民事法对市场信息不对称的防范》，载《中南财经大学学报》2000年第4期。
[57] 具体可参见江平主编：《民法学》，中国政法大学出版社2000年版，第261—204页；粱慧星：《民法债权》，法律出版社1991年版，第618页；周林彬、任先行：《比较商法导论》，北京大学出版社2000年版；何镁欢：《香港代理法》，北京大学出版社1996年版，第404—444页。
[58] 卞耀武主编：《外国公司法》，法律出版社1995年版，第57页。
[59] R.C. Clark,Corporate Law, Little, Brown & Company, 1986, pp 141-142; R. W. Hamilton,The Law of Corporations, 3rd., West Publishing Co., 1991, p319. 转引自张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第238页。
[60] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第241页。
[61] Elected Corporation and Partnership: Statutes, Rules, and Forms, West Publishing Co., 1994, p93. 转引自张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第241页。
[62] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第241页。
[63] L. D. Solomon, D.E. Schwarts ＆ E. J. Weiss, Corporations: Law ＆ Policy, West Pubhshing Co., 1994 P793. 转引自张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第264-265页。
[64] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第274-282页。
[65] 钱颖一：《中国公司治理结构改革和融资改革》，载青木昌彦、钱颖一主编：《转轨经济中的公司治理结构》，中国经济出版社1995年版，第133页。
[66] [美] 罗伯特·C·克拉克著、胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版，第547页。
[67] 杨辉：《关于设立我国股东代位诉讼制度基本问题的思考》，载《法商研究》1999年第5期。
[68] 刘俊海：《论股东代表诉讼提起权》载王保树主编《商事法论集》第1卷，法律出版社1997版，第84—85页。
[69] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第106页。
[70] 倪建林：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年版，第120—122页。
[71] 倪建林：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年版，第196—197页。
[72] [法]孟德斯鸠：《论法的精神》(上册)，商务印书馆1961年版，第154页。
[73] 秦德君：《政治设计研究：对一种历史政治现象之解读》，上海社会科学院出版社2000年版，第92—93页。
[74] 参阅谢怀拭教授的《中国公司法》书稿，转引自张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第305页。
[75] 这是《南方周末》就曾经红极一时的健力宝集团董事长兼总经理李经纬贪污事件发表的评论。参见《南方周末》2002年10月24日，总第976期第1版。
[76] 甘培忠：《公司代理制度论略》，载《中国法学》1997年第6期。
[77] 韩长印、吴则勇：《公司业务执行权之主体归属——兼论公司经理的法律地位》，载《法学研究》1999年第4期。
[78] 张龙文：《股份有限公司法实务研究》，汉林出版社1977年版，第190页。
[79] 如瑞士债法460条第3项、日本商法第38条第3项、台湾地区民法第557条，转引自史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第437页。
[80] 2002年1月15日《最高人民法院关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》。
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[19] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第96—97页。
[20] 粱慧星：《中国民法经济法诸问题》，法律出版社1991年版，第97—98页。
[21] 范健、蒋大兴：《公司经理权法律问题比较研究——兼及我国公司立法之检讨》，载于《南京大学学报》(哲社版)1998年版第3期。
[22] [日] 龙田节：《商法略说》，甘肃人民出版社1985年版，第30页。
[23] 梁慧星：《民法总论》，法律出版社1995年版，第214—215页。
[24] 施米托夫：《国际贸易法文选》，中国大百科全书出版社1996年版，第373页。
[25] 罗伯特·霍恩等著：《德国民商法导论》，中国大百科全书出版社1996年版，第248页。
[26] 罗伯特·霍恩等著：《德国民商法导论》，中国大百科全书出版社1996年版，第251页。
[27] 弗里德曼：《代理法》，第48页；转引自施米托夫：《国际贸易法文选》，中国大百科全书出版社1995年版，第391—392页。
[28] [日]龙田节编、谢次昌译：《商法略说》，甘肃人民出版社1995年版，第3页。
[29] 《意大利民法典》第2203条。
[30] 台湾民法第533条第1款。
[31] 王保树、钱玉林：《经理法律地位之比较研究》，载《法学评论》2002年第2期。
[32] [美] 罗伯特·W·汉密尔顿：《公司法》影印本，法律出版社1999年版，第268-269页。
[33] [美] 罗伯特·W·汉密尔顿：《公司法》影印本，法律出版社1999年版，第189页。
[34] U.S.Auto Ass'n v. Alexander Film Co., D. C. Mun.App., 93A. 2d 770,771. 转引自王保树、钱玉林《经理法律地位之比较研究》，载《法学评论》2002年第2期。
[35] 史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第429页。
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[40] [美] 罗伯特·C·克拉克著、胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版，第85页。
[41] 何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第105——111页。
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[46] 何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第295—399页。
[47] See Hawtayne V Bourne(1984)7M & W595，Brown VByers(1847)16M & W252；Cf Mercantile Bank of India(1957)Ⅰ All ER 231; Re county palatine Loan and Discount Company，Cartmell's case(1874)LR 9Ch App691: kreditbank Cassel Gmb H Vschenkers(1927)，1KB826，824，驳回(1926)2KB450．转引自何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第398页。
[48] Mercantile Bank of India Ltd，V Chartered Bank of India(1937)，转引自何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第339页。
[49] ID Campbell, "Contracts with Companies"(1960)76 LQR 115，转引自何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第400页。
[50] 何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第400页。
[51] See The Royal British Bank v Turquand(1856)6 El 327，P332．转引自何美欢：《香港代理法》(上册)，北京大学出版社1996年版，第400页。
[52] Richard A. Posner,Economic Analysis of Law, Little, Brown and Company, 1986, P185. 转引自高德步：《产权与增长：论法律制度的效率》，中国人民大学出版社1999年版，第190页。
[53] 现代企业理论中的另一个分支是交易成本理论，其主要研究企业与市场的关系。见张维迎：《企业理论与中国企业改革》，北京大学出版社1999年版，第31页。
[54] 何维达主编：《公司治理结构的理论与案例》，经济科学出版社1999年版，第16—17页。
[55] 简新华：《代理成本与公司治理结构》，载中国(海南)改革发展研究院编《中国公司治理结构》，外文出版社1999年版，第224页。
[56] 彭正惠：《民事法对市场信息不对称的防范》，载《中南财经大学学报》2000年第4期。
[57] 具体可参见江平主编：《民法学》，中国政法大学出版社2000年版，第261—204页；粱慧星：《民法债权》，法律出版社1991年版，第618页；周林彬、任先行：《比较商法导论》，北京大学出版社2000年版；何镁欢：《香港代理法》，北京大学出版社1996年版，第404—444页。
[58] 卞耀武主编：《外国公司法》，法律出版社1995年版，第57页。
[59] R.C. Clark,Corporate Law, Little, Brown & Company, 1986, pp 141-142; R. W. Hamilton,The Law of Corporations, 3rd., West Publishing Co., 1991, p319. 转引自张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第238页。
[60] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第241页。
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[63] L. D. Solomon, D.E. Schwarts ＆ E. J. Weiss, Corporations: Law ＆ Policy, West Pubhshing Co., 1994 P793. 转引自张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第264-265页。
[64] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第274-282页。
[65] 钱颖一：《中国公司治理结构改革和融资改革》，载青木昌彦、钱颖一主编：《转轨经济中的公司治理结构》，中国经济出版社1995年版，第133页。
[66] [美] 罗伯特·C·克拉克著、胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版，第547页。
[67] 杨辉：《关于设立我国股东代位诉讼制度基本问题的思考》，载《法商研究》1999年第5期。
[68] 刘俊海：《论股东代表诉讼提起权》载王保树主编《商事法论集》第1卷，法律出版社1997版，第84—85页。
[69] 张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第106页。
[70] 倪建林：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年版，第120—122页。
[71] 倪建林：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年版，第196—197页。
[72] [法]孟德斯鸠：《论法的精神》(上册)，商务印书馆1961年版，第154页。
[73] 秦德君：《政治设计研究：对一种历史政治现象之解读》，上海社会科学院出版社2000年版，第92—93页。
[74] 参阅谢怀拭教授的《中国公司法》书稿，转引自张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第305页。
[75] 这是《南方周末》就曾经红极一时的健力宝集团董事长兼总经理李经纬贪污事件发表的评论。参见《南方周末》2002年10月24日，总第976期第1版。
[76] 甘培忠：《公司代理制度论略》，载《中国法学》1997年第6期。
[77] 韩长印、吴则勇：《公司业务执行权之主体归属——兼论公司经理的法律地位》，载《法学研究》1999年第4期。
[78] 张龙文：《股份有限公司法实务研究》，汉林出版社1977年版，第190页。
[79] 如瑞士债法460条第3项、日本商法第38条第3项、台湾地区民法第557条，转引自史尚宽：《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第437页。
[80] 2002年1月15日《最高人民法院关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》。
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