要约收购与反收购中少数股东利益的保护
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摘要
公司要约收购和反收购实质上是以收购者为一方，以目标公司经营管理者为另一方，围绕着目标公司的控制权所展开的一场激烈争夺战，它将不可避免地导致目标公司内部权力结构的重新配置和各方利益的冲突和再分配。要约收购虽然在法律关系上表现为收购者与目标公司的股东双方当事人所进行的股票交易行为，但在这种形式的背后则掩盖着大股东操纵交易的事实。而少数股东始终处于弱势地位，一方面尽管收购者为目标公司的股东提供了高价出售股票的机会，但在交易中他会经常利用某种优势歧视、逼迫、排挤少数股东；另一方面目标公司所采取的反收购措施也极有可能使中小股东坐失出售股票获得高溢价的良机。特别是少数股东（中小股东）的利益在要约收购与反收购中处于极不确定的高风险的境地。因此，我们必须完善对公司要约收购的立法，强化对少数股东利益的保护，合理地平衡公司要约收购与反收购中各方的利益冲突，实现良好的经济和社会效益。
本文共分六个部分。第一部分是要约收购与反收购的基本含义。第二部分是公司要约收购与反收购对少数股东利益的影响。第三部分是公司要约收购与反收购的价值判断与少数股东利益保护的法理依据。第四部分是公司要约收购中少数股东权益保护的原则及措施。第五部分是目标公司管理层反收购行为不得损害少数股东的利益。第六部分是关于我国公司要约收购与反收购中小股东利益保护的立法完善。
Tender offer and anti-takeover, in itself, is a furious battle for the control of Target Corporation between offerors and the managers and operators of Target Corporation, which inevitably brings on reconfiguration of the internal power structure of Target Corporation, as well as conflicts between all interested parties and recollocation of their interests. Legally, tender offer is the transaction of stock shares between offerors and the shareholders of Target Corporation, but which enshrouds the fact that major shareholders manipulate the deal. However, minor shareholders always find themselves in an unequal and disadvantageous position. One hand, offerors often abuse their preponderances to discriminate, coerce and elbow out minor shareholders, although they provide the opportunity of transferring shares at a high price for minor shareholders; On the other hand, even this opportunity may be probably plundered by virtue of anti-takeover measures implemented by Target Corporation. Minor shareholders' interests take a lot risks and is endangered by uncertainties during the tender offer and anti-takeover. Therefore, we should perfect the relative laws and regulations on tender offer, strengthen the protection to minor shareholders and equipoise the rights and obligations of all interested parties in tender offer and anti-takeover, so that the principles of "equity, fairness and openness" and "honesty and credit" are kept to effectively and economic and social benefits are aggrandized.
本文共分六个部分。第一部分是要约收购与反收购的基本含义。第二部分是公司要约收购与反收购对少数股东利益的影响。第三部分是公司要约收购与反收购的价值判断与少数股东利益保护的法理依据。第四部分是公司要约收购中少数股东权益保护的原则及措施。第五部分是目标公司管理层反收购行为不得损害少数股东的利益。第六部分是关于我国公司要约收购与反收购中小股东利益保护的立法完善。
Tender offer and anti-takeover, in itself, is a furious battle for the control of Target Corporation between offerors and the managers and operators of Target Corporation, which inevitably brings on reconfiguration of the internal power structure of Target Corporation, as well as conflicts between all interested parties and recollocation of their interests. Legally, tender offer is the transaction of stock shares between offerors and the shareholders of Target Corporation, but which enshrouds the fact that major shareholders manipulate the deal. However, minor shareholders always find themselves in an unequal and disadvantageous position. One hand, offerors often abuse their preponderances to discriminate, coerce and elbow out minor shareholders, although they provide the opportunity of transferring shares at a high price for minor shareholders; On the other hand, even this opportunity may be probably plundered by virtue of anti-takeover measures implemented by Target Corporation. Minor shareholders' interests take a lot risks and is endangered by uncertainties during the tender offer and anti-takeover. Therefore, we should perfect the relative laws and regulations on tender offer, strengthen the protection to minor shareholders and equipoise the rights and obligations of all interested parties in tender offer and anti-takeover, so that the principles of "equity, fairness and openness" and "honesty and credit" are kept to effectively and economic and social benefits are aggrandized.
引文
[1] Lewis D. Solomon, Donald. E. Schwart, etc.: Corporations Law and Policy-Materials and Problems (Third Edition，West Publishing Co., 1994.
[2] Robert W. Homilton: The Law of Corporation，West Publishing Company, 1990
[3] Berleand Means: Modern Corporation and Private property, the Macmillan Company, 1944.
[4] L Leigh Ffrench: International Law of Takeover and Mergers, the EEC, Northern Europe, and Scandinavia, New York, Quorum Books, 1987.
[5] William D. Andrews: The Stock Holder Right to Equal in the Sale of the Shares, Harvard Law Review 78(1965).
[6] Frank H. Easterb Rook & Daniel R Fischel: Corporate Control Transaction, Yale Law Review 91(1982)
[7] Anderson, Ronald Aberdeen: Business Law and the Regulatory Environment- Principle and Case, Cincinnati, Ohio: Southwestern College Pub, 1995
[8] A. Hicks & S.H. Goo: Cases and Materials on Company Law (Fifth Edition), Sweet & Maxwell ltd, 1992.
[9] 张舫著：《公司收购法律制度研究》，法律出版社，1998年版。
[10] 陈丽洁著：《公司合并法律问题研究》，法律出版社，2001年版。
[11] 冠以德：《上市公司收购的法律透视》，人民法院出版社，1999年版。
[12] 聂鸿胜、张忠年：《律师金融业务》，法律出版社，1997年版。
[13] 刘澄清：《公司并购法律实务》，法律出版社，1998年版。
[14] 聂庆平等译：《英汉金融与投资词典》，中国金融出版社，1992年版。
[15] 吴弘：《证券法论》，世界图书出版社，1998年版。
[16] 汤欣著：《公司治理与上市公司收购》，中国人民大学出版社，2001年版。
[17] 张学森、张伟弟：《证券法原理与实务》，经济科学出版社，1994年版。
[18] 全国人大常委会办公厅研究室证券法应用指南编写组撰：《证券法应用指南》文革出版社，1999年版。
[19] 杨志华：《证券法律制度研究》，中国政法大学出版社，1995年版。
[20] 杨志华、耿利航著：《上市公司收购制度研究》，选自《经济法论丛》第1卷，徐杰主编，法律出版社，2000年版。
[21] 胡滨著：《上市公司收购若干法律问题研究》，选自《商事法论集》第4卷，王保树主编，法律出版社，2001年版。
[22] 张开平著：《英、美公司法上的董事注意义务研究》，选自《商事法论集》第2卷王保树主编，法律出版社，1997年版。
[23] 殷召良著：《中国上市公司收购制度探微》，选自《经济法论丛》第1卷，徐杰主编，法律出版社，2000年版。
[24] 郭富青：《论公司要约收购与反收购中少数股东利益的保护》，载《法商研究》2000年第4期。
[25] 李伟：《论我国证券法中的上市公司收购》，载《政法论坛》1999年第1期。
[26] 宋永泉：《论上市公司公开收购的法律问题》，载《中国法学》1999年第5期。
[27] 胡滨：《论上市公司收购的基本原则》，载《现代法学》1999年第2期。
[28] 关家涛：《我国证券法中上市公司收购法律规定之探讨》，载《财经科学》2000年第2期。
[29] 胡鸿高、赵丽梅：《论目标公司反收购行为的决定权及其规制》，载《中国法学》2001年第2期。
[30] 黎友强：《目标公司董事会有权采取反收购措施吗》，载《法律科学》1997年第4期。
[31] 贺少峰：《论公司收购中小股东权益之保护》，载《河北法学》1997年第4期。
[32] 代越：《强制性公司收购要约的若干法律问题》，载《法学评论》1998年第2期。
[33] 宋永泉：《上市公司要约收购若干法律问题》，载《法律科学》1997年第2期。
[34] 冯果：《内幕交易与私权救济》，载《法学研究》2000年第2期。
[35] 白玉琴：《评我国证券法第四章“上市公司收购”》，载《法学评论》
2000年第4期。
[36] 翁海生、姜玉梅、何江琳：《试论上市公司的信息公开制度》，载《法商研究》2000年第5期。
[37] 王肃元、周洪江：《上市公司收购中股东权的保护》，载《政法论坛》2000年第2期。
[38] 范黎红：《论强制收购要约义务触发点之合理界定》，载《河北法学》2000年第2期。
[39] 明杰：《上市公司收购诸问题研究》，载《法学》2001年第2期。
[40] 王千华、林晖：《上市公司中小股东利益的保护与我国〈公司法〉的修订》，载《当代法学》2001年第4期。
[41] 胡茂刚：《证券市场信息披露法律制度研究》，载《华东政法学院学报》2000年第3期。
[42] 杨玉环：《违反证券信息公开原则民事责任之研究》，载《当代法学》2001年第2期。
[43] 梅君：《上市公司收购与股东大会制度》，载《法学评论》2001年第1期。
[44] 杨晓镍：《股东利益的冲突与衡平》，载《法学评论》2001年第1期。
[45] 徐冬根：《上市公司股份收购与反收购》，载《法学》1995年第7期。
[46] 吴胜春、刘文华：《公司并购防御的法律规制》，载《法商研究》1998年第4期。
[47] 周长征、李桂娟：《论公司收购中对小股东利益的保护》，载《中外法学》1997年第4期。
[48] 刘俊海:《股东权保护的理论和实践》，载《法学》1995年第8期。
[49] 徐兆宏：《论上市公司协议收购的法律制度》，载于《财经研究》1996/10
[50] 吴胜春：《公司并购法律问题比较研究》（中国人民大学博士论文）
[51] 汪涛：《关于上市公司收购监管的几个问题》，载于《当代财经》1997年第6期。
[52]虞政平：《论要约收购的基本法律问题》，载于《法学》1998年第1期。
[53]徐兆宏：《上市公司要约收购法律制度之国际比较》，载于《外国经济与管理》，1995年第12期。
[54]丁凤楚: 《证券法中上市公司收购的立法缺陷及其完善》，载于《研究生法学》，1999年第3期.
[2] Robert W. Homilton: The Law of Corporation，West Publishing Company, 1990
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