对海上货物运输合同中第二种托运人的思考
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摘要
在海上运输合同中，托运人是一个十分重要的主体。现行的《海商法》对托运人作了两种定义。在具体的法律适用中，对托运人这一主体已经形成了分歧意见。《海商法》对托运人的两种定义意味着什么?会不会同时存在第二种托运人?第二种托运人存在的条件和法律后果是什么?
本文通过一般法律原则，现有的海商法理论以及航运业务的实践来论证第二种托运人现象的可能性和现实性，并就此提出了自己的看法，着重解决第二种托运人的法律适用问题，分析了法律适用时必须在航运业务中予以澄清的若干问题。试图通过这一思考过程，能对《海商法》的定义有更清晰的认识，并希望以此减少一些在实际业务中对相关问题的困惑。
文章根据现有的理论对第二种托运人的现象作了初步分析和归纳，认为在现行的《海商法》体系下，运输合同中除了通常的“订立合同”的托运人之外，在一定条件下还会存在第二种“向承运人交付货物”的托运人，指出在同一个海上货物运输合同中，只要“订立运输合同”的行为与“将货物交给承运人”的行为相分离，即可从两个完全独立的角度去理解托运人。
为对问题能有较全面的认识，文章具体分析了国内理论界以及司法实践对这一问题的看法以及各种看法的演变过程，通过对比其中的一些分歧意见，论证了第二种托运人存在的必然性和法律适用的客观趋势。文章还对设立第二种托运人的目的进行了探讨，并针对这一目的的通常观点谈了一些个人的体会，着重从具体航运业务的角度来阐述立法设立第二种托运人的现实意义，也从一个侧面对第二种托运人的法律适用提出了个人的观点。
最后，根据自己若干年来的业务实践和亲身体会，针对现有的分歧意见，以理论联系实际的方法提出自己的看法或解决方案，同时较系统地从运输合同的成立、提单的记载、提单的签发、运费的支付和托运人过错的承担等存在争议的环节，分析了运输合同中两种不同类型托运人的联系和区别，从而达到对第二种托运人能有一种较完整的、科学的认识。
Shipper is an important party among contract of carriage of goods by sea. Current maritime code of PRC offers two separate definitions on shipper, and different opinions arise on this matter of view. What is the purpose by these two definitions? Does it mean a second Shipper simultaneously? What is the precondition if there does exist a second Shipper and what is the legal consequence thereof?
Studying on general law principle, up-date views in Maritime circle as well as the shipping practice, the article is written to research the possibility and reality of the second shipper and offers own opinion on its role in contract of carriage of goods by sea, trying to achieve better understanding on law application towards this issue, hoping to find out the true profile of law which could smooth the practice.
By analyzing the current saying on this issue, the article reiterates the possibility of the second shipper in same contract of carriage of goods by sea, by which if the shipper who concluding the contract defers from the shipper who delivers the cargo to the carrier, there could be the second shipper.
To reach the full view, the article studies some different opinions among the in-home academic circles and court legal practice and discusses the necessity of the role of the second shipper in the contract. Besides, the article pays attention to the purpose why the current law establishes the second shipper and takes this the platform to states out some own views which do not cater to the common saying. Meanwhile, efforts are paid to research the reality of the second shipper with the special a eye in field of shipping practice, aiming to offer the better understanding upon the law application on the issue.
At last, based upon personal realization and experience after ten years working in this circle, the article points out some settlement program or new understanding to the main disputes which cause troubles in daily business. By integration of theory with practice, the article deals with some disputable issues including establishment of the contract, wording account of B/Ls, issuing of B/Ls, payment of freight and liability of shipper, trying to have a more legal conclusion on law application to the second shipper.
本文通过一般法律原则，现有的海商法理论以及航运业务的实践来论证第二种托运人现象的可能性和现实性，并就此提出了自己的看法，着重解决第二种托运人的法律适用问题，分析了法律适用时必须在航运业务中予以澄清的若干问题。试图通过这一思考过程，能对《海商法》的定义有更清晰的认识，并希望以此减少一些在实际业务中对相关问题的困惑。
文章根据现有的理论对第二种托运人的现象作了初步分析和归纳，认为在现行的《海商法》体系下，运输合同中除了通常的“订立合同”的托运人之外，在一定条件下还会存在第二种“向承运人交付货物”的托运人，指出在同一个海上货物运输合同中，只要“订立运输合同”的行为与“将货物交给承运人”的行为相分离，即可从两个完全独立的角度去理解托运人。
为对问题能有较全面的认识，文章具体分析了国内理论界以及司法实践对这一问题的看法以及各种看法的演变过程，通过对比其中的一些分歧意见，论证了第二种托运人存在的必然性和法律适用的客观趋势。文章还对设立第二种托运人的目的进行了探讨，并针对这一目的的通常观点谈了一些个人的体会，着重从具体航运业务的角度来阐述立法设立第二种托运人的现实意义，也从一个侧面对第二种托运人的法律适用提出了个人的观点。
最后，根据自己若干年来的业务实践和亲身体会，针对现有的分歧意见，以理论联系实际的方法提出自己的看法或解决方案，同时较系统地从运输合同的成立、提单的记载、提单的签发、运费的支付和托运人过错的承担等存在争议的环节，分析了运输合同中两种不同类型托运人的联系和区别，从而达到对第二种托运人能有一种较完整的、科学的认识。
Shipper is an important party among contract of carriage of goods by sea. Current maritime code of PRC offers two separate definitions on shipper, and different opinions arise on this matter of view. What is the purpose by these two definitions? Does it mean a second Shipper simultaneously? What is the precondition if there does exist a second Shipper and what is the legal consequence thereof?
Studying on general law principle, up-date views in Maritime circle as well as the shipping practice, the article is written to research the possibility and reality of the second shipper and offers own opinion on its role in contract of carriage of goods by sea, trying to achieve better understanding on law application towards this issue, hoping to find out the true profile of law which could smooth the practice.
By analyzing the current saying on this issue, the article reiterates the possibility of the second shipper in same contract of carriage of goods by sea, by which if the shipper who concluding the contract defers from the shipper who delivers the cargo to the carrier, there could be the second shipper.
To reach the full view, the article studies some different opinions among the in-home academic circles and court legal practice and discusses the necessity of the role of the second shipper in the contract. Besides, the article pays attention to the purpose why the current law establishes the second shipper and takes this the platform to states out some own views which do not cater to the common saying. Meanwhile, efforts are paid to research the reality of the second shipper with the special a eye in field of shipping practice, aiming to offer the better understanding upon the law application on the issue.
At last, based upon personal realization and experience after ten years working in this circle, the article points out some settlement program or new understanding to the main disputes which cause troubles in daily business. By integration of theory with practice, the article deals with some disputable issues including establishment of the contract, wording account of B/Ls, issuing of B/Ls, payment of freight and liability of shipper, trying to have a more legal conclusion on law application to the second shipper.
引文
1．於世成等编著：《海商法》，法律出版社，1997年出版
2．樱井玲二：《汉堡规则》解释，远洋运输1980年增刊
3．同2
4．指公元293年戴里克、马克西米安、伽列里乌斯和君士坦提乌斯四帝共治
5．交通部政策法规司编：《海商法条文释意》，人民交通出版社，1993年出版
6．很少有这方面的案例。虽说《海商法》颁布前还有国内供货商以提单起诉承运人而被驳回的事例，《海商法》颁布后，人们已经习惯了以外贸代理人对外主张权利了。
7．《中华人们共和国海商法诠释》，人民法院出版社，1995年出版
8．姚洪秀、林晖，“论我国《海商法》下‘托运人’的认定”，《中国海商法年刊1996》，大连海事大学出版社，1997年出版
9．翁子明，“实际承运人和实际托运人的法定性”，《中国海事审判年刊1999》，人民交通出版社，1999年出版
10．最高人民法院中国法学应用研究所编，《人民法院案例选》，1997年第1辑，人民法院出版社，1997年出版
11．同10
12．同10
13．上海海事法院1999沪海法商初字第378号民事判决书和上海市高级人民法院2000沪高经终字第377号民事判决书
14．同1
15．交通部政策法规司编：《海商法》学习必读，人民交通出版社，1993年出版
16．郭瑜著：《提单法律制度研究》，北京大学出版社，1995年出版
17．同15
18．邢海宝著：《提单法》，法律出版社，1999年出版
19．同18
20．同9
21．比方说，《海牙规则》和《汉堡规则》都规定了托运人应当就货物瑕疵对承运人造成的损失承担责任，相比之下，《汉堡规则》对此更具有可操作性。《海牙规则》体系下的托运人，在有些场合无法知晓或控制货物的瑕疵情况。
22．CMI,Draft Outline Instrument 2000
23．CMI,Draft Outline Instrument 2001
24．刘宝宏等编著：《国际贸易单证实务全书》，中国对外贸易出版社，1999年出版
25．同10
26．余延满著，《合同法原论》，武汉大学出版社，1999年出版
27．同26
28．在业务中较受到关注的是，除非信用证有特殊规定，“实际托运人”应当尽量避免取得境外无船承运人的提单，或至少应当确认该提单是否在境内有权签发。
29．郑远民著，《现代商人法研究》，法律出版社，2001年出版
30．在国内沿海运输中，经常以运单作为运输合同，托运人只需根据货物的基本情况以及承托双方商定的运输条件填写运单，承运人在运单上加盖日期戳，运输合同即告成立。由于运单和装货单在货物交接环节的相似作用，《海商法》颁布前，也有部分业务人员把装货单的签发看成是运输合同成立的标志。
31．同1
32．司玉琢等编著：《海商法详论》，大连海事大学出版社，1995年出版
33．同8
34．张希舟，“FOB价格条件下海上运输托运人的认定及其纠纷的分析”，《中国海商法协会通讯》1996年第3期
35．天津市高级人民法院编，《天津法院案例选》，法律出版社，2001年出版36。同35
37．指《海商法》第42条第4款的规定。
38．选择承运人也可能是出于节省运费的考虑。由于贸易合同的订立一般早于运输合同的订立，订立贸易合同时估计的运费与日后实际发生的运费不见得一致，如果CIF卖方负责找船，则可以通过选择运费便宜的承运人来取得更大的利益；相反，FOB买方也可以此来降低总的贸易成本。不过，在班轮运输中，由于运价相对稳定，货运量相对较小，通过选择承运人来节省运费，只能算是次要因素。
39．上海海运学院海商法研究中心，“关于贯彻执行《海商法》若干问题的意见”草稿第二稿
40．同16
41．同18
42．杨良宜著：《提单及其付运单证》，中国政法大学出版社，2001年出版
43．这里仅仅指班轮运输的情况，不包括租船运输等情况。
44．同9
45．宁波海事法院1998甬海温初字第66号民事判决书
46．《海商法》第70条规定，“托运人对承运人、实际承运人所遭受的损失或船舶所遭受的损坏，不负赔偿责任；但是，此种损失或损坏是由于托运人或托运人
受雇人、代理人的过失造成的除外”。
47．尹东年、郭瑜著：《海上货物运输法》，人民法院出版社，2000年出版
48．同9
49．王艳玲、王应富，“海上运输合同下托运人诉权问题探讨”，《中国海商法年刊1998》，大连海事大学出版社1999年出版
50．郭春风，“论对中国海商法定义及其相关条款的修改”，《中国海商法年刊1999》，大连海事大学出版社2000年出版
51．傅静坤著；《二十世纪契约法》，法律出版社，1997年出版
1．《海商法》於世成等编著，法律出版社，1997年出版
2．《海商法详论》，司玉琢等编著，大连海事大学出版社，1995年出版
3．《提单法律制度研究》，郭瑜著，北京大学出版社，1995年出版
4．《提单法》，邢海宝著，法律出版社，1999年出版
5．《国际贸易证实务全书》，刘宝宏等编著，中国对外贸易出版社，1999年出版
6．《合同法原论》，余延满著，武汉大学出版社，1999年出版
7．《现代商人法》，法律出版社，2001年出版
8．《提单及其付运单证》，杨良宜著，中国政法大学出版社，2001年出版
9．《海上货物运输法》，尹东年，郭瑜著，人民法院出版社，2000年出版
10．《国际货运代理实务与法律》，杨志刚主编，百家出版社，1996年出版
11．《法律解释问题》，梁治平著，法律出版社，1998年出版
12．《法律和法律推理导论》，史蒂文·J·伯顿(美)著，中国政法大学出版社，1999年出版
13．《法律解释操作分析》，张志铭著，中国政法大学出版社，1999年出版
14．《物权变动论》，王轶著，中国人民大学出版社，2001年出版
15．《信用社法律研究与实务》，左晓东著，警官教育出版社，1993年出版
16．《海商法比较研究》，沈木珠著，中国政法大学出版社，1998年出版
17．《法与国家的一般理论》，B·B·拉扎列夫(俄)主编，法律出版社，1999年出版
18．《法律效力论》，张根大著，法律出版社，1999年出版
2．樱井玲二：《汉堡规则》解释，远洋运输1980年增刊
3．同2
4．指公元293年戴里克、马克西米安、伽列里乌斯和君士坦提乌斯四帝共治
5．交通部政策法规司编：《海商法条文释意》，人民交通出版社，1993年出版
6．很少有这方面的案例。虽说《海商法》颁布前还有国内供货商以提单起诉承运人而被驳回的事例，《海商法》颁布后，人们已经习惯了以外贸代理人对外主张权利了。
7．《中华人们共和国海商法诠释》，人民法院出版社，1995年出版
8．姚洪秀、林晖，“论我国《海商法》下‘托运人’的认定”，《中国海商法年刊1996》，大连海事大学出版社，1997年出版
9．翁子明，“实际承运人和实际托运人的法定性”，《中国海事审判年刊1999》，人民交通出版社，1999年出版
10．最高人民法院中国法学应用研究所编，《人民法院案例选》，1997年第1辑，人民法院出版社，1997年出版
11．同10
12．同10
13．上海海事法院1999沪海法商初字第378号民事判决书和上海市高级人民法院2000沪高经终字第377号民事判决书
14．同1
15．交通部政策法规司编：《海商法》学习必读，人民交通出版社，1993年出版
16．郭瑜著：《提单法律制度研究》，北京大学出版社，1995年出版
17．同15
18．邢海宝著：《提单法》，法律出版社，1999年出版
19．同18
20．同9
21．比方说，《海牙规则》和《汉堡规则》都规定了托运人应当就货物瑕疵对承运人造成的损失承担责任，相比之下，《汉堡规则》对此更具有可操作性。《海牙规则》体系下的托运人，在有些场合无法知晓或控制货物的瑕疵情况。
22．CMI,Draft Outline Instrument 2000
23．CMI,Draft Outline Instrument 2001
24．刘宝宏等编著：《国际贸易单证实务全书》，中国对外贸易出版社，1999年出版
25．同10
26．余延满著，《合同法原论》，武汉大学出版社，1999年出版
27．同26
28．在业务中较受到关注的是，除非信用证有特殊规定，“实际托运人”应当尽量避免取得境外无船承运人的提单，或至少应当确认该提单是否在境内有权签发。
29．郑远民著，《现代商人法研究》，法律出版社，2001年出版
30．在国内沿海运输中，经常以运单作为运输合同，托运人只需根据货物的基本情况以及承托双方商定的运输条件填写运单，承运人在运单上加盖日期戳，运输合同即告成立。由于运单和装货单在货物交接环节的相似作用，《海商法》颁布前，也有部分业务人员把装货单的签发看成是运输合同成立的标志。
31．同1
32．司玉琢等编著：《海商法详论》，大连海事大学出版社，1995年出版
33．同8
34．张希舟，“FOB价格条件下海上运输托运人的认定及其纠纷的分析”，《中国海商法协会通讯》1996年第3期
35．天津市高级人民法院编，《天津法院案例选》，法律出版社，2001年出版36。同35
37．指《海商法》第42条第4款的规定。
38．选择承运人也可能是出于节省运费的考虑。由于贸易合同的订立一般早于运输合同的订立，订立贸易合同时估计的运费与日后实际发生的运费不见得一致，如果CIF卖方负责找船，则可以通过选择运费便宜的承运人来取得更大的利益；相反，FOB买方也可以此来降低总的贸易成本。不过，在班轮运输中，由于运价相对稳定，货运量相对较小，通过选择承运人来节省运费，只能算是次要因素。
39．上海海运学院海商法研究中心，“关于贯彻执行《海商法》若干问题的意见”草稿第二稿
40．同16
41．同18
42．杨良宜著：《提单及其付运单证》，中国政法大学出版社，2001年出版
43．这里仅仅指班轮运输的情况，不包括租船运输等情况。
44．同9
45．宁波海事法院1998甬海温初字第66号民事判决书
46．《海商法》第70条规定，“托运人对承运人、实际承运人所遭受的损失或船舶所遭受的损坏，不负赔偿责任；但是，此种损失或损坏是由于托运人或托运人
受雇人、代理人的过失造成的除外”。
47．尹东年、郭瑜著：《海上货物运输法》，人民法院出版社，2000年出版
48．同9
49．王艳玲、王应富，“海上运输合同下托运人诉权问题探讨”，《中国海商法年刊1998》，大连海事大学出版社1999年出版
50．郭春风，“论对中国海商法定义及其相关条款的修改”，《中国海商法年刊1999》，大连海事大学出版社2000年出版
51．傅静坤著；《二十世纪契约法》，法律出版社，1997年出版
1．《海商法》於世成等编著，法律出版社，1997年出版
2．《海商法详论》，司玉琢等编著，大连海事大学出版社，1995年出版
3．《提单法律制度研究》，郭瑜著，北京大学出版社，1995年出版
4．《提单法》，邢海宝著，法律出版社，1999年出版
5．《国际贸易证实务全书》，刘宝宏等编著，中国对外贸易出版社，1999年出版
6．《合同法原论》，余延满著，武汉大学出版社，1999年出版
7．《现代商人法》，法律出版社，2001年出版
8．《提单及其付运单证》，杨良宜著，中国政法大学出版社，2001年出版
9．《海上货物运输法》，尹东年，郭瑜著，人民法院出版社，2000年出版
10．《国际货运代理实务与法律》，杨志刚主编，百家出版社，1996年出版
11．《法律解释问题》，梁治平著，法律出版社，1998年出版
12．《法律和法律推理导论》，史蒂文·J·伯顿(美)著，中国政法大学出版社，1999年出版
13．《法律解释操作分析》，张志铭著，中国政法大学出版社，1999年出版
14．《物权变动论》，王轶著，中国人民大学出版社，2001年出版
15．《信用社法律研究与实务》，左晓东著，警官教育出版社，1993年出版
16．《海商法比较研究》，沈木珠著，中国政法大学出版社，1998年出版
17．《法与国家的一般理论》，B·B·拉扎列夫(俄)主编，法律出版社，1999年出版
18．《法律效力论》，张根大著，法律出版社，1999年出版
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