中国上市公司不当关联交易研究
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摘要
关联交易是指发生在关联人之间的有关转移资源或义务的事项安排行为。关联交易就其性质而言，既不是纯粹的市场交易，也不属于内幕交易，具有二重性；从法律的角度看，交易双方都是独立的经济实体，具有法律上的平等性，因此，交易类似市场行为。但由于它们之间存在控制与从属的关系，因而事实上双方的地位又是不平等的，在这种条件下的交易又体现出企业内部交易的某些特点。由这种二重性所产生的影响也具有两方面，降低交易费用，这是其积极的一面。但在市场经济中，一切交易都应以市场竞争为条件，这是保证交易公平性的基本原则，显然，关联交易偏离了这一原则。本文中，作者，从民事权利的取得、享有、行使等一系列的过程中，对存在的制度缺陷进行分析，并提出补救的相关设想。采用了大量的事实资料用于分析，希望能够得到较为全面的看法。最后，笔者设计了较多的救济程序。希望能为法律实践的改善提供一些思路。
Related trade refers to an item-arranged activity that involves transferring assets or obligation between related entities. By its nature,it is neither a pure market trade,nor an inside trade,but rather,a thing with characteristics of the both. From the perspective of law,both entities of a trade are independent economic ones with legal equality. Therefore,the trade resembles a market activity. However,because of
dominant and subordinate relation between them,the actual status of the two are not equal,under the condition of which the trade shows some characteristics of enterprise inside trade. The dual character will result in dual influence,one of which is that it may bring about reduction of transaction fees with a positive act. On the other side,every trade should be made in the condition of market competition,which is a primary principle. With no doubt,the related trade deviates the principle. In this thesis,the present author,starts with analyzing the process of obtaining,enjoying and using of civil right;then makes a deep analysis of the defects in legal system,and put forth a remedial idea. Based on a great number of cases,the aim of this thesis tries to get a comprehensive knowledge of the related trade. Finally,the author designes a remedial program,in the hope of provide a clue for improving legal practice.
Related trade refers to an item-arranged activity that involves transferring assets or obligation between related entities. By its nature,it is neither a pure market trade,nor an inside trade,but rather,a thing with characteristics of the both. From the perspective of law,both entities of a trade are independent economic ones with legal equality. Therefore,the trade resembles a market activity. However,because of
dominant and subordinate relation between them,the actual status of the two are not equal,under the condition of which the trade shows some characteristics of enterprise inside trade. The dual character will result in dual influence,one of which is that it may bring about reduction of transaction fees with a positive act. On the other side,every trade should be made in the condition of market competition,which is a primary principle. With no doubt,the related trade deviates the principle. In this thesis,the present author,starts with analyzing the process of obtaining,enjoying and using of civil right;then makes a deep analysis of the defects in legal system,and put forth a remedial idea. Based on a great number of cases,the aim of this thesis tries to get a comprehensive knowledge of the related trade. Finally,the author designes a remedial program,in the hope of provide a clue for improving legal practice.
引文
1、《如何保护弱势股东产权》《天府新论》2001、01 53～55 作者 黄强／陈兰
2、《关联方交易的目的、特征及信息披露》 《财会通讯》1999、11 作者 曾永团／殷官林
3、《上市公司年度报告审计意见之实证研究-统计特征及其信息涵义》上海财经大学会计学院作者李淑华
4、《利润操纵法则若干》 《投资与证券》 200011 西南证券 高明、梁旭
5、《上市公司治理与关联交易的规范问题》 《现代会计》2000、05 1～5 南开大学国际商学院李维安 栾祖盛
6、《论上市公司关联交易》 《财经研究》 1999、05 53～59 上海财经大学法学院徐兆宏
7、《中国企业集团的公司化构造》 《法律科学》(西北政法学院学报)1999、02 97～105 施天涛
8、《关于证券立法的报告》《法学家》1998、04 18～25 美国共和党国际研究院证券专家组
9、《国有企业改组上市中的竞业禁止和关联交易问题》 《法学家》1998、04 74～79 刘筱琳 执业律师
10、《我国关联方关系及其交易披露规范研究》 《会计研究》 200009 肖虹，厦门大学会计系 《改进公司治理的一种方案》 《经济研究资料》199906 14～17 刘胜军上海市华 东师范大学远东国际金融学院
11、《论关联交易中的贷款风险防范》 上海社会科学院《学术季刊》 200003 100～106 王犁／俞秋玮／龚达夫
12、《证券发行上市中的相关法律问题》 《中国律师》 199911 66～69 吕红兵
13、《浅析我国上市公司利润包装的动机与主要手段》《中央财经大学学报》200005 崔大淼
14、《保护中小股东的关键：完善法律机制》 中国人民大学金融法研究所郭锋博士
15、《关联方之间出售资产等有关会计问题暂行规定》财政部2001年12月21日发布
16、《中国对外担保，上市公司也该索费》 《证券时报》 20020413于扬
17、《股东代表诉讼与程序有关的问题》 王长河 中国人民大学经济法学博士
18、《股东派生诉讼法律制度研究》 张明远 上海证券交易所上市部法学博士
19、《关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定》 财政部
20、《论关联交易》 《律师世界》199803 6～8 曾刚
21、《违规依然严重 监管有待加强——全国人大常委会执法检查组披露证券法 实施情况》《经济日报》20010721
22、《上市公司治理结构的改进——在“中国上市公司治理研讨会”上的讲话》 《财经时报》 20010602 周小川 中国证监会主席
23、《把政府当作政府，把企业当作企业—国有企业制度变迁中的激励与约束》 《现代企业导刊》199910 10～12 王曙光
24、《试论相互持股现象》 《浙江省政法管理干部学院学报》20010150～55 卢晓光 北京大学法学院
25、《从中期报告看关联交易：现实问题与理性思考》 《会计研究》 1998041～6，4 原红旗
参考书目：
1、施天涛：《关联企业法律问题研究》，法律出版社出版，1998年版。
2、晓东：《论上市公司的关联交易》，《中国人民大学法学院论文集》，中国人民大学出版社，2001年版。
3、纬：《上市公司关联交易的法律问题研究》，厦门大学出版社，2001年版。
4、证券市场信息披露法律监管(商事法专题研究文库)》，法律出版社，2000年版。
5、【日】和本一朗：《证券交易法概论》，法律出版社，2001年版。
6、吴弘：《中国证券市场发展的法律调控(法学研究文集)》，法律出版社，2001年版。
7、郑顺炎：《证券内幕交易规制的本土化研究(法学论丛)》，法律出版社，2000年版。
8、彭冰：《资产证券化的法律解释(法学论丛)》，北京大学出版社，2001年版。
9、姜丽勇：《证券违法案例-证券市场违法违规行为透视(热点案例丛书)中国政法大学出版社，1999年版。
10、Cf. Harry G. Henn, John R. Alexander: Laws of Corporations and Other Business Enterprises (3rd ed.), p1054, West Publishing Co., 1983.
11、Jill Poole & Pauline Roberts: Shareholder Remedies-Corporate Wrongs and the Derivative Action.
12、张卫平：《诉讼构架与程式——民事诉讼的法理分析》，清华大学出版社2000年版，第
13、卞耀武：《当代外国公司法》，法律出版社，1995年版，第46页。
14、Maclary诉Pleasant有限公司，《太平洋判例汇编》(特拉华衡平法院1954年)。
15、卞耀武：《当代外国公司法》，法律出版社，1995年版，
16、Harry G.Henn & John R.Alexander,Law of Corporations
17、柯菊：《股份有限公司股东之代表诉讼》，载于林咏荣主编《商事法论文选辑(上)》，1984年版。
18、王叔江、殷建平译《日本商法典》，中国法制出版社2000年版。(日本有斐阁平成十二年2000年版<六法全书>)
19、刘俊海：《论股东的代表诉讼提起权》，载王保树主编：《商事法论集》(第一卷)，法律出版社1997年版。
2、《关联方交易的目的、特征及信息披露》 《财会通讯》1999、11 作者 曾永团／殷官林
3、《上市公司年度报告审计意见之实证研究-统计特征及其信息涵义》上海财经大学会计学院作者李淑华
4、《利润操纵法则若干》 《投资与证券》 200011 西南证券 高明、梁旭
5、《上市公司治理与关联交易的规范问题》 《现代会计》2000、05 1～5 南开大学国际商学院李维安 栾祖盛
6、《论上市公司关联交易》 《财经研究》 1999、05 53～59 上海财经大学法学院徐兆宏
7、《中国企业集团的公司化构造》 《法律科学》(西北政法学院学报)1999、02 97～105 施天涛
8、《关于证券立法的报告》《法学家》1998、04 18～25 美国共和党国际研究院证券专家组
9、《国有企业改组上市中的竞业禁止和关联交易问题》 《法学家》1998、04 74～79 刘筱琳 执业律师
10、《我国关联方关系及其交易披露规范研究》 《会计研究》 200009 肖虹，厦门大学会计系 《改进公司治理的一种方案》 《经济研究资料》199906 14～17 刘胜军上海市华 东师范大学远东国际金融学院
11、《论关联交易中的贷款风险防范》 上海社会科学院《学术季刊》 200003 100～106 王犁／俞秋玮／龚达夫
12、《证券发行上市中的相关法律问题》 《中国律师》 199911 66～69 吕红兵
13、《浅析我国上市公司利润包装的动机与主要手段》《中央财经大学学报》200005 崔大淼
14、《保护中小股东的关键：完善法律机制》 中国人民大学金融法研究所郭锋博士
15、《关联方之间出售资产等有关会计问题暂行规定》财政部2001年12月21日发布
16、《中国对外担保，上市公司也该索费》 《证券时报》 20020413于扬
17、《股东代表诉讼与程序有关的问题》 王长河 中国人民大学经济法学博士
18、《股东派生诉讼法律制度研究》 张明远 上海证券交易所上市部法学博士
19、《关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定》 财政部
20、《论关联交易》 《律师世界》199803 6～8 曾刚
21、《违规依然严重 监管有待加强——全国人大常委会执法检查组披露证券法 实施情况》《经济日报》20010721
22、《上市公司治理结构的改进——在“中国上市公司治理研讨会”上的讲话》 《财经时报》 20010602 周小川 中国证监会主席
23、《把政府当作政府，把企业当作企业—国有企业制度变迁中的激励与约束》 《现代企业导刊》199910 10～12 王曙光
24、《试论相互持股现象》 《浙江省政法管理干部学院学报》20010150～55 卢晓光 北京大学法学院
25、《从中期报告看关联交易：现实问题与理性思考》 《会计研究》 1998041～6，4 原红旗
参考书目：
1、施天涛：《关联企业法律问题研究》，法律出版社出版，1998年版。
2、晓东：《论上市公司的关联交易》，《中国人民大学法学院论文集》，中国人民大学出版社，2001年版。
3、纬：《上市公司关联交易的法律问题研究》，厦门大学出版社，2001年版。
4、证券市场信息披露法律监管(商事法专题研究文库)》，法律出版社，2000年版。
5、【日】和本一朗：《证券交易法概论》，法律出版社，2001年版。
6、吴弘：《中国证券市场发展的法律调控(法学研究文集)》，法律出版社，2001年版。
7、郑顺炎：《证券内幕交易规制的本土化研究(法学论丛)》，法律出版社，2000年版。
8、彭冰：《资产证券化的法律解释(法学论丛)》，北京大学出版社，2001年版。
9、姜丽勇：《证券违法案例-证券市场违法违规行为透视(热点案例丛书)中国政法大学出版社，1999年版。
10、Cf. Harry G. Henn, John R. Alexander: Laws of Corporations and Other Business Enterprises (3rd ed.), p1054, West Publishing Co., 1983.
11、Jill Poole & Pauline Roberts: Shareholder Remedies-Corporate Wrongs and the Derivative Action.
12、张卫平：《诉讼构架与程式——民事诉讼的法理分析》，清华大学出版社2000年版，第
13、卞耀武：《当代外国公司法》，法律出版社，1995年版，第46页。
14、Maclary诉Pleasant有限公司，《太平洋判例汇编》(特拉华衡平法院1954年)。
15、卞耀武：《当代外国公司法》，法律出版社，1995年版，
16、Harry G.Henn & John R.Alexander,Law of Corporations
17、柯菊：《股份有限公司股东之代表诉讼》，载于林咏荣主编《商事法论文选辑(上)》，1984年版。
18、王叔江、殷建平译《日本商法典》，中国法制出版社2000年版。(日本有斐阁平成十二年2000年版<六法全书>)
19、刘俊海：《论股东的代表诉讼提起权》，载王保树主编：《商事法论集》(第一卷)，法律出版社1997年版。
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