公司经营者之法律约束机制
|
摘要
随着公司所有权和经营权的逐步分离，委托代理成为必然趋势；同时，“股东会中心主义”衰落，“董事会中心主义”开始兴起，内部人控制、经营者损害所有者利益的现象相伴而行。没有制约的权力必然导致腐败。公司治理的本质就是所有者出于对自己利益关怀而对经营者进行约束。分权制衡理论、功利主义理论是构建公司经营者法律约束机制的理论基础。对公司经营者进行约束必须通过合理的公司治理机制。在我国内部公司治理机制中，股东会中要注重股东投票权的改革；董事会中应引进独立董事制度和董事会评估机制，实行董事长和总经理分任制度；监事会中革除弊端，提高监督力度．在外部公司治理机制方面，强调经营者的注意和忠实义务，发挥银行、机构投资者的作用，完善股东诉讼制度，健全资本市场，培育经理人市场。
Along with the gradual separation of ownership and managing right, agency has become a necessary trend; and at the same time, the comedown of the centralism of the shareholder's annual general meeting, the spring-up of board of directors, interior commanding and manager's damage to owner's benefit have come into being. Power without restriction cannot but make for corruption. The essence of corporate governance is derived from owner's restriction on manager out of the owner's personal care for its own benefit. The utilitarism is the groundwork. The restriction on manager must be conducted with reasonable governant mechanism. In our county's interior corporate governance, the shareholder's annual general meeting must pay attention to the right of vote, the board of directors must introduce into independent director system and evaluation mechanism, the dissection of board chairman and manager dissection. The supervisory board should abolish malpractice, enhance supervising. With regard to exterior corporate governance, we should emphasize manager's duty of notice and loyalty, exert the function of banks and institution investors, perfect shareholder's litigation, standardize capital market, and cultivate manager's market.
Along with the gradual separation of ownership and managing right, agency has become a necessary trend; and at the same time, the comedown of the centralism of the shareholder's annual general meeting, the spring-up of board of directors, interior commanding and manager's damage to owner's benefit have come into being. Power without restriction cannot but make for corruption. The essence of corporate governance is derived from owner's restriction on manager out of the owner's personal care for its own benefit. The utilitarism is the groundwork. The restriction on manager must be conducted with reasonable governant mechanism. In our county's interior corporate governance, the shareholder's annual general meeting must pay attention to the right of vote, the board of directors must introduce into independent director system and evaluation mechanism, the dissection of board chairman and manager dissection. The supervisory board should abolish malpractice, enhance supervising. With regard to exterior corporate governance, we should emphasize manager's duty of notice and loyalty, exert the function of banks and institution investors, perfect shareholder's litigation, standardize capital market, and cultivate manager's market.
引文
1、王宝树：《国有企业走向公司的难点及其法理思考》，载于《法学研究》，1995年第1期
2、冯亦兵：《正确认识企业改革难点》，载于《改革内参》1999年第13期
3、苏东斌：《激励创造供给—论高新技术产业中的人力资本》，载于《深圳特区报》，2000年5月2日
4、安同良：《中国国有企业经营者报酬制度的转型建议》，载于《南京大学学报》，2000年第4期
5、李明德：《人力资源管理再造国有企业当务之急》，载于《经济日报》(京)，1999年12月8日
6、赵曙明：《建立与江苏国有企业改革和发展相适应的人力资源管理机制》，载于《南京大学学报》，2000年第4期
7、阿雯：《从年薪制到股票期权制》，载于《科技智囊》(京)，2000年第4期
8、费方域：《什么是公司治理结构?》，载于《上海经济研究》，1996年第5期
9、刘世锦：《中国国有企业的性质与改革逻辑》，载于《经济研究》1995年第4期
10、陆昊：《当前效益与国有企业活与死》，载于《经济研究》1996年第11期
11、史泰丽：《中国国有企业为什么亏损?》，载于《经济研究》1995年第4期
12、吴敬琏：《国有大中型企业公司化改革的难点及对策》，载于《经济日报》1995年2月26日
13、张承耀：《内部人控制与中国企业改革》，载于《改革》1995年第3期
14、张维迎：《中国国有企业改革的理性思考》，载于《中华工商时报》1995年1月23日
15、银温泉：《国有企业三种基本思路的理论分析》，载于《经济研究》1993年第9期
16、梁慧星：《以股份公司和有限责任公司形式改组国有大企业》，载于《法学》1996年第9期
17、翟林瑜：《从代理理论看国有企业改革的方向》，载于《经济研究》1995年第2期
18、张国平：《刍议我国股东诉讼的缺与失》，载于《南京社会科学》，2002年第11期
19、李东明、邓世强：《上市公司董事会结构、职能的实证研究》，载于《上市公司》1999年10月
20、崔勤之：《对我国公司治理结构的法律分析》，载于《法制与社会发展》1999年第2期
21、石磊：《我国国有独资公司治理结构 存在的问题及解决的思路》，载于《经济体制改革》2000年第2期
22、周剑龙：《论股份有限公司经营的内部监督机制》，载于《法学评论》1995年第1期
1、张维迎：《企业理论与中国企业改革》，北京大学出版社 1999年3月第1版
2、王文杰：《国有企业公司化改制之法律分析》，中国政法大学出版社1999年5月第1版
3、康德珀、林庆苗：《国有企业改革的经济学与法学分析》，法律出版社，1998年10月第1版
4、中国企业家协会编：《经营者收入分配制度一年薪制、期股期权设计》，企业管理出版社 2000年版
5、宋涛、卫兴华主编：《关于推进国有企业改革的多角度思考》，经济科学出版社，1996年6月
6、吴天宝、武宜达、陶晓林、张媛媛著：《国有企业改革比较法律研究》，人民法院出版社 2002年5月第1版
7、何维达主编：《公司治理结构的理论和案例》，经济科学出版社 1999年版
8、伯利、米恩斯著：《现代公司和私有财产》
9、梅慎实著：《现代公司机关权力构造论》(修订本)，中国政法大学出版社 2000年版，
10、曹凤歧：《股份制与现代企业制度》，企业管理出版社 1998年4月版
11、罗素：《西方哲学史》(上册)，商务印书馆，1982年版
12、北京大学哲学系外哲史教研室：《十八世纪法国哲学》，商务印书馆，1979年版
13、卞耀武主编：《当代外国公司法》，法律出版社 1996年版
14、徐晓松主编：《公司法与国有企业改革》，法律出版社 2000年版
15、梁能主编：《公司治理结构：中国的实践与美国的经验》，中国人民大学出版社 2000年版
16、何自力著：《法人资本所有制与公司治理》，南开大学出版社 1997年版
17、青木昌彦著，钱颖一主编：《转轨经济中的公司治理结构—内部人控制和银行的作用》，中国经济出版社 1995年版
18、[美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译：《公司法则》，工商出版社 1999年版
19、[日]末永敏和著，金洪玉译：《现代日本公司法》，人民法院出版社 2000年版
20、[日]奥村宏著：《股份制向何处去—法人资本主义的命运》，中国计划出版社1996年版
21、German Panel on Corporate Governance: Corporate Governance Rules for Quoted German Company, January, 2000
22、Robert W. Hamilton: The Law of Corporations, West Publishing Co., 1991
23、Richard Smerdon: A Pradtical Guide to Corporate Governance, Sweet&Maxwell, London,1998
24、《马克思恩格斯全集》
1、《中华人民共和国公司法》
2、《中华人民共和国全民所有制工业企业法》
4、《中共中央关于国有企业改革和发展若干重要问题的决定》
5、《中华人民共和国全民所有制工业企业转换经营机制条例》
6、《中华人民共和国商业银行法》
7、《中华人民共和国保险法》
8、《中华人民共和国会计法》
9、《中华人民共和国审计法》
10、中国证监会《上市公司章程指引》，1997年12月
11、中国证监会《上市公司股东大会规范意见》，2000年5月
12、上海证券交易所《上海证券交易所上市公司治理指引》2000年10月
13、中国证监会《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》，2001年5月
14、上海证券交易所在2000年11月2日至3日召开的“中国上市公司治理国际研讨会”上提交的《公司治理：国际经验与中国的实践》
15、The Business Roundtable: Statement on Corporate Governance, September, 1997
16、AFG—ASFFI Commission on Corporate Governance: Recommendations on Corporate Governance,1999
1、《南方周末》
2、《证券时报》
3、《扬子晚报》
2、冯亦兵：《正确认识企业改革难点》，载于《改革内参》1999年第13期
3、苏东斌：《激励创造供给—论高新技术产业中的人力资本》，载于《深圳特区报》，2000年5月2日
4、安同良：《中国国有企业经营者报酬制度的转型建议》，载于《南京大学学报》，2000年第4期
5、李明德：《人力资源管理再造国有企业当务之急》，载于《经济日报》(京)，1999年12月8日
6、赵曙明：《建立与江苏国有企业改革和发展相适应的人力资源管理机制》，载于《南京大学学报》，2000年第4期
7、阿雯：《从年薪制到股票期权制》，载于《科技智囊》(京)，2000年第4期
8、费方域：《什么是公司治理结构?》，载于《上海经济研究》，1996年第5期
9、刘世锦：《中国国有企业的性质与改革逻辑》，载于《经济研究》1995年第4期
10、陆昊：《当前效益与国有企业活与死》，载于《经济研究》1996年第11期
11、史泰丽：《中国国有企业为什么亏损?》，载于《经济研究》1995年第4期
12、吴敬琏：《国有大中型企业公司化改革的难点及对策》，载于《经济日报》1995年2月26日
13、张承耀：《内部人控制与中国企业改革》，载于《改革》1995年第3期
14、张维迎：《中国国有企业改革的理性思考》，载于《中华工商时报》1995年1月23日
15、银温泉：《国有企业三种基本思路的理论分析》，载于《经济研究》1993年第9期
16、梁慧星：《以股份公司和有限责任公司形式改组国有大企业》，载于《法学》1996年第9期
17、翟林瑜：《从代理理论看国有企业改革的方向》，载于《经济研究》1995年第2期
18、张国平：《刍议我国股东诉讼的缺与失》，载于《南京社会科学》，2002年第11期
19、李东明、邓世强：《上市公司董事会结构、职能的实证研究》，载于《上市公司》1999年10月
20、崔勤之：《对我国公司治理结构的法律分析》，载于《法制与社会发展》1999年第2期
21、石磊：《我国国有独资公司治理结构 存在的问题及解决的思路》，载于《经济体制改革》2000年第2期
22、周剑龙：《论股份有限公司经营的内部监督机制》，载于《法学评论》1995年第1期
1、张维迎：《企业理论与中国企业改革》，北京大学出版社 1999年3月第1版
2、王文杰：《国有企业公司化改制之法律分析》，中国政法大学出版社1999年5月第1版
3、康德珀、林庆苗：《国有企业改革的经济学与法学分析》，法律出版社，1998年10月第1版
4、中国企业家协会编：《经营者收入分配制度一年薪制、期股期权设计》，企业管理出版社 2000年版
5、宋涛、卫兴华主编：《关于推进国有企业改革的多角度思考》，经济科学出版社，1996年6月
6、吴天宝、武宜达、陶晓林、张媛媛著：《国有企业改革比较法律研究》，人民法院出版社 2002年5月第1版
7、何维达主编：《公司治理结构的理论和案例》，经济科学出版社 1999年版
8、伯利、米恩斯著：《现代公司和私有财产》
9、梅慎实著：《现代公司机关权力构造论》(修订本)，中国政法大学出版社 2000年版，
10、曹凤歧：《股份制与现代企业制度》，企业管理出版社 1998年4月版
11、罗素：《西方哲学史》(上册)，商务印书馆，1982年版
12、北京大学哲学系外哲史教研室：《十八世纪法国哲学》，商务印书馆，1979年版
13、卞耀武主编：《当代外国公司法》，法律出版社 1996年版
14、徐晓松主编：《公司法与国有企业改革》，法律出版社 2000年版
15、梁能主编：《公司治理结构：中国的实践与美国的经验》，中国人民大学出版社 2000年版
16、何自力著：《法人资本所有制与公司治理》，南开大学出版社 1997年版
17、青木昌彦著，钱颖一主编：《转轨经济中的公司治理结构—内部人控制和银行的作用》，中国经济出版社 1995年版
18、[美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译：《公司法则》，工商出版社 1999年版
19、[日]末永敏和著，金洪玉译：《现代日本公司法》，人民法院出版社 2000年版
20、[日]奥村宏著：《股份制向何处去—法人资本主义的命运》，中国计划出版社1996年版
21、German Panel on Corporate Governance: Corporate Governance Rules for Quoted German Company, January, 2000
22、Robert W. Hamilton: The Law of Corporations, West Publishing Co., 1991
23、Richard Smerdon: A Pradtical Guide to Corporate Governance, Sweet&Maxwell, London,1998
24、《马克思恩格斯全集》
1、《中华人民共和国公司法》
2、《中华人民共和国全民所有制工业企业法》
4、《中共中央关于国有企业改革和发展若干重要问题的决定》
5、《中华人民共和国全民所有制工业企业转换经营机制条例》
6、《中华人民共和国商业银行法》
7、《中华人民共和国保险法》
8、《中华人民共和国会计法》
9、《中华人民共和国审计法》
10、中国证监会《上市公司章程指引》，1997年12月
11、中国证监会《上市公司股东大会规范意见》，2000年5月
12、上海证券交易所《上海证券交易所上市公司治理指引》2000年10月
13、中国证监会《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》，2001年5月
14、上海证券交易所在2000年11月2日至3日召开的“中国上市公司治理国际研讨会”上提交的《公司治理：国际经验与中国的实践》
15、The Business Roundtable: Statement on Corporate Governance, September, 1997
16、AFG—ASFFI Commission on Corporate Governance: Recommendations on Corporate Governance,1999
1、《南方周末》
2、《证券时报》
3、《扬子晚报》