论内地与香港区际法律冲突的解决模式
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摘要
区际法律冲突是一个国家内部具有独特法律制度的不同地区之间的法律冲突。从冲突法的历史发展来看，国际冲突法的理论和实践实际上就是在区际冲突法的基础之上发展起来的，两者互相影响，互相促进，相得益彰，所以许多国际私法的论著中也包含有对区际法律冲突的论述，现在区际法律冲突及其解决模式已经成为国际私法学界研究的一个热点问题。因此笔者选取香港回归祖国以后产生的与大陆的区际法律冲突问题为论文写作题目，采用比较分析的方法，探讨并研究了可以借鉴的国际冲突法理论和典型国家解决其区际法律冲突的模式，总结提出了笔者对于香港地区和大陆区际法律冲突的解决模式的粗浅看法。
文章第一部分首先阐述了国际私法和区际私法的区别和联系，表明了选题的原因和研究方法——比较法。接下来从介绍内地与香港的区际法律冲突的起源与现状出发，分析了内地与香港区际法律冲突的特点即：是一种特殊的单一制国家之内的区际法律冲突；是不同社会制度下的区际法律冲突；是属于英美普通法系的香港法与属于社会主义法系的大陆法的冲突；；有不同的法律语言和法律文化背景。由此可见，我国区际法律冲突不仅具有其他多法域国家区际法律冲突的特点，并且较之其他国家的区际法律冲突更为深刻、全面和复杂。区际法律冲突，在我们国家实现大统一的过程中，是必须重视和予以解决的一个问题。
文章第二部分介绍了内地与香港地区法律冲突的现有解决模式并分别作出了评价。复合法域国家的民商事法律冲突主要体现在三个方面：管辖权问题、法律适用和司法协助问题。所以在这一章，笔者主要介绍并分析了当前内地与香港地区在解决这三方面问题时所采取的基本方法和模式。第一节分析了两地之间的管辖权问题的成因：由于管辖权理论和管辖制度不同；对具体的、特殊的案件因法律规定不同；双方对连结因素的界定不同；连接因素的具体范围和内容不同；因为同一法律关系有可能有两个或者两个以上的连结因素。然后文章分析了当前两地在解决管辖权问题上的具体实践和发展趋势，进一步提出了解决两地管辖权问题的建议。文章第二节分析了两地在适用法律上的冲突。内地与香港的法律适用上的冲突主要就是普通法与大陆法效力的冲突问题。对于如何解决区际法律冲突中的法律适用问题，基本法并没有作出具体规定，所以在涉及内地和香港的民
Interregional conflict of laws lies among various law regions within a country. These regions have their own special legal systems. In fact, international conflict law theories and practices derived from interregional conflict law. There are close relations between these two conflict laws. Therefore, many literatures about international private law include interregional conflict of laws in their argumentation. Moreover, interregional conflict law and its settlement model have already drawn much attention from international private law schools. In this dissertation, starting from the features of Hongkong legal systems after it returned to the motherland, the author analyzes the present models to settle the interregional conflicts between Hongkong and Mainland China, explores some useful international private law theories and typical models. In addition, the author explains a basic model in the European Union to solve the conflict of laws among its member states. Finally, the author puts forward some ideas concerning the models to solve interregional law conflicts between Hongkong and mainland China.
In the first part, the author states the similarities and differences of interregional private law and international private law, (Private law here shares the same meaning as conflicts law) which reveals the reasons for the author to chose this topic of dissertation and research methodology. Then the author explains the features of the interregional law conflicts between Mainland China and Hongkong as follows: special interregional law conflicts in a country with sovereignty; the regional law conflicts under different social systems; the conflicts between Common Law and Civil Law; with special international attributes: different legal languages and legal cultural background in the two regions; no unitary reconciliation organization to solve the interregional law conflicts. We can see from those features that the regional law conflicts between Hongkong and mainland China are more comprehensive and complicated than those in other countries. It is necessary for us to pay much more attention to this issue
文章第一部分首先阐述了国际私法和区际私法的区别和联系，表明了选题的原因和研究方法——比较法。接下来从介绍内地与香港的区际法律冲突的起源与现状出发，分析了内地与香港区际法律冲突的特点即：是一种特殊的单一制国家之内的区际法律冲突；是不同社会制度下的区际法律冲突；是属于英美普通法系的香港法与属于社会主义法系的大陆法的冲突；；有不同的法律语言和法律文化背景。由此可见，我国区际法律冲突不仅具有其他多法域国家区际法律冲突的特点，并且较之其他国家的区际法律冲突更为深刻、全面和复杂。区际法律冲突，在我们国家实现大统一的过程中，是必须重视和予以解决的一个问题。
文章第二部分介绍了内地与香港地区法律冲突的现有解决模式并分别作出了评价。复合法域国家的民商事法律冲突主要体现在三个方面：管辖权问题、法律适用和司法协助问题。所以在这一章，笔者主要介绍并分析了当前内地与香港地区在解决这三方面问题时所采取的基本方法和模式。第一节分析了两地之间的管辖权问题的成因：由于管辖权理论和管辖制度不同；对具体的、特殊的案件因法律规定不同；双方对连结因素的界定不同；连接因素的具体范围和内容不同；因为同一法律关系有可能有两个或者两个以上的连结因素。然后文章分析了当前两地在解决管辖权问题上的具体实践和发展趋势，进一步提出了解决两地管辖权问题的建议。文章第二节分析了两地在适用法律上的冲突。内地与香港的法律适用上的冲突主要就是普通法与大陆法效力的冲突问题。对于如何解决区际法律冲突中的法律适用问题，基本法并没有作出具体规定，所以在涉及内地和香港的民
Interregional conflict of laws lies among various law regions within a country. These regions have their own special legal systems. In fact, international conflict law theories and practices derived from interregional conflict law. There are close relations between these two conflict laws. Therefore, many literatures about international private law include interregional conflict of laws in their argumentation. Moreover, interregional conflict law and its settlement model have already drawn much attention from international private law schools. In this dissertation, starting from the features of Hongkong legal systems after it returned to the motherland, the author analyzes the present models to settle the interregional conflicts between Hongkong and Mainland China, explores some useful international private law theories and typical models. In addition, the author explains a basic model in the European Union to solve the conflict of laws among its member states. Finally, the author puts forward some ideas concerning the models to solve interregional law conflicts between Hongkong and mainland China.
In the first part, the author states the similarities and differences of interregional private law and international private law, (Private law here shares the same meaning as conflicts law) which reveals the reasons for the author to chose this topic of dissertation and research methodology. Then the author explains the features of the interregional law conflicts between Mainland China and Hongkong as follows: special interregional law conflicts in a country with sovereignty; the regional law conflicts under different social systems; the conflicts between Common Law and Civil Law; with special international attributes: different legal languages and legal cultural background in the two regions; no unitary reconciliation organization to solve the interregional law conflicts. We can see from those features that the regional law conflicts between Hongkong and mainland China are more comprehensive and complicated than those in other countries. It is necessary for us to pay much more attention to this issue
引文
1、黄进著：《中国的区际法律问题研究》，北京：法律出版社2001年版，第124页。
2、张学仁主编：《香港法概论》，武汉：武汉大学出版社1997年版，第4、7、23页
3、沈乐平、雷兴虎主编：《中国内地与香港民商法律问题之比较》，广州：中山大学出版社2003年版，第8、25页。
4、徐卉：《涉外民商事诉讼管辖权冲突研究》，北京：中国政法大学出版社2001年版，第57页。
5、董立坤：《香港法的理论与实践》，北京：法律出版社1990年版，第288页。
6、罗剑雯：《欧盟民商事管辖权比较研究》，北京：法律出版社2003年版，第143、157页。
7、董立坤：《内地同香港特别行政区法律的冲突与协调》，北京：法律出版社2004年版，第31、47、52页。
8、韩德培主编：《国际私法新论》，武汉：武汉大学出版社1997年版，第455、456页。
9、董丽萍著：《澳大利亚国际私法研究》，北京：法律出版社1999年版，第15、17、78页。
10、肖永平著：《国际私法原理》，北京：法律出版社2003年版，第34页。
11、张仲伯主编：《国际私法学》，北京：中国政法大学出版社2002年修订版第36页。
12、李双元主编：《中国与国际私法统一化进程》，武汉：武汉大学出版社1998年版，第37页。
13、威廉·泰特雷著：刘兴莉译，黄进校《国际冲突法：普通法、大陆法及海事法》，北京：法律出版社2003年10月版第2、7页、14页、16页、23页。
14、张潇剑：《国际私法学》，北京：北京大学出版社2000年版第60-103页。1、黄进：《论宪法与区际法律冲突》，《法学论坛》，2003年第3期，第54-58页。
2、董立坤：“论我国区际司法协助的模式和特点”，《深圳大学学报》2000年版第45-51页。
3、肖志岳、庄智宇：“香港高等法院管辖权争议判例”，《中国律师》2004年第8期第87、88页。
4、戴琼：“论内地与香港现地司法协助的方法和途径”，《政法学刊》(广州)1999年第1期第21页。
5、最高人民法院(1999)经终字第194号“住友银行有限公司诉新华房地产有限公司贷款合同纠纷管辖权异议上诉案”，《中国涉外商事海事审判指导与研究》2001年第1卷第159页。
6、余先予：《中国区际司法协助的一个重要模式——内地与香港<相互执行仲裁裁决的安排>述评》，《中国国际私法与比较法年刊》，2000年第3卷第405-419页。
7、引自“使内地与香港能相互执行仲裁裁决、香港律政司建议修改《仲裁条例》”，《中国律师报》1998年10月10日第4版。
8、陈泽桐：“内地与香港相互承认与执行法院民商事判若干问题研究”，http://www.gdcourts.gov.cn/fxyj/11tt/t20031224_2644.htm
9、香港特区律政司黄继儿：“内地和香港特区就民商事宜在司法方面的合作和互助”，2002年11月18日广东省法学会学术年会“港澳回归后内地与港澳法律冲突与协调的理论和实践”的论文。
10、顾敏康：“内地与香港间的司法协助“，《中国法律》2002年4月号，第25页。
11、严励：“内地与香港特区司法协助问题研究”，《上海市政法管理干部学院学报》，2003年第3期第27页。
12、徐崇利：“规则与方法——欧美国际私法立法政策的比较及其对我国的启示”，武汉：《法商研究》2001年第2期第21页。
14、龙富泉：“浅议香港特区基本法与两地法律冲突问题”，《人民法院报》2003年9月5日第6版。
15、辛禾：《内地与香港自由贸易的关系式制度安排——评CEPA》，广州：《经济法制论坛》2003年第2期，第13页。16、赵相林、刘英红：“美国州际法律冲突和立法与实践及其对我国的启示”，第270-277页。
17、余先予：“内地与香港及澳台的区际法律冲突问题的解决”，《国际私法与比较法年刊》2001年第4卷，第385-386页。
1. J.H.C. Morris, The Conflict of Laws, ed. 1993 pp. 416-418 4th
2. J.H.C. Morris, The Conflict of Laws, Restatement p. 126
3. Australia L. Ref. Rep. Choice of Law: 1992, pp. 61-67
4. 1949 1 K.B. 482, pp. 490-491 (C.A.)
2、张学仁主编：《香港法概论》，武汉：武汉大学出版社1997年版，第4、7、23页
3、沈乐平、雷兴虎主编：《中国内地与香港民商法律问题之比较》，广州：中山大学出版社2003年版，第8、25页。
4、徐卉：《涉外民商事诉讼管辖权冲突研究》，北京：中国政法大学出版社2001年版，第57页。
5、董立坤：《香港法的理论与实践》，北京：法律出版社1990年版，第288页。
6、罗剑雯：《欧盟民商事管辖权比较研究》，北京：法律出版社2003年版，第143、157页。
7、董立坤：《内地同香港特别行政区法律的冲突与协调》，北京：法律出版社2004年版，第31、47、52页。
8、韩德培主编：《国际私法新论》，武汉：武汉大学出版社1997年版，第455、456页。
9、董丽萍著：《澳大利亚国际私法研究》，北京：法律出版社1999年版，第15、17、78页。
10、肖永平著：《国际私法原理》，北京：法律出版社2003年版，第34页。
11、张仲伯主编：《国际私法学》，北京：中国政法大学出版社2002年修订版第36页。
12、李双元主编：《中国与国际私法统一化进程》，武汉：武汉大学出版社1998年版，第37页。
13、威廉·泰特雷著：刘兴莉译，黄进校《国际冲突法：普通法、大陆法及海事法》，北京：法律出版社2003年10月版第2、7页、14页、16页、23页。
14、张潇剑：《国际私法学》，北京：北京大学出版社2000年版第60-103页。1、黄进：《论宪法与区际法律冲突》，《法学论坛》，2003年第3期，第54-58页。
2、董立坤：“论我国区际司法协助的模式和特点”，《深圳大学学报》2000年版第45-51页。
3、肖志岳、庄智宇：“香港高等法院管辖权争议判例”，《中国律师》2004年第8期第87、88页。
4、戴琼：“论内地与香港现地司法协助的方法和途径”，《政法学刊》(广州)1999年第1期第21页。
5、最高人民法院(1999)经终字第194号“住友银行有限公司诉新华房地产有限公司贷款合同纠纷管辖权异议上诉案”，《中国涉外商事海事审判指导与研究》2001年第1卷第159页。
6、余先予：《中国区际司法协助的一个重要模式——内地与香港<相互执行仲裁裁决的安排>述评》，《中国国际私法与比较法年刊》，2000年第3卷第405-419页。
7、引自“使内地与香港能相互执行仲裁裁决、香港律政司建议修改《仲裁条例》”，《中国律师报》1998年10月10日第4版。
8、陈泽桐：“内地与香港相互承认与执行法院民商事判若干问题研究”，http://www.gdcourts.gov.cn/fxyj/11tt/t20031224_2644.htm
9、香港特区律政司黄继儿：“内地和香港特区就民商事宜在司法方面的合作和互助”，2002年11月18日广东省法学会学术年会“港澳回归后内地与港澳法律冲突与协调的理论和实践”的论文。
10、顾敏康：“内地与香港间的司法协助“，《中国法律》2002年4月号，第25页。
11、严励：“内地与香港特区司法协助问题研究”，《上海市政法管理干部学院学报》，2003年第3期第27页。
12、徐崇利：“规则与方法——欧美国际私法立法政策的比较及其对我国的启示”，武汉：《法商研究》2001年第2期第21页。
14、龙富泉：“浅议香港特区基本法与两地法律冲突问题”，《人民法院报》2003年9月5日第6版。
15、辛禾：《内地与香港自由贸易的关系式制度安排——评CEPA》，广州：《经济法制论坛》2003年第2期，第13页。16、赵相林、刘英红：“美国州际法律冲突和立法与实践及其对我国的启示”，第270-277页。
17、余先予：“内地与香港及澳台的区际法律冲突问题的解决”，《国际私法与比较法年刊》2001年第4卷，第385-386页。
1. J.H.C. Morris, The Conflict of Laws, ed. 1993 pp. 416-418 4th
2. J.H.C. Morris, The Conflict of Laws, Restatement p. 126
3. Australia L. Ref. Rep. Choice of Law: 1992, pp. 61-67
4. 1949 1 K.B. 482, pp. 490-491 (C.A.)