论司法能动在我国的开展
摘要
司法能动这一术语引入中国后,在理论和实践上都进行了本土化的发展和创新。处在社会转型期的当下中国,司法能动在缓和社会矛盾、反映社会主流思想、强化国家核心控制力等方面发挥着独特的作用。然而,司法能动在中国也存在一系列问题和争议,主要表现在理论上的误解、曲解甚至是歪解,实践上政治对司法的干扰甚至是干预。因此,司法能动在确立符合法律实效的结果导向的同时,必须依靠司法性质和司法程序来规范,依赖公民的有序参与来保障,同时应从多方面建立相应的保障机制,亦即：宏观上,建立良性的司法与政治的互动机制；中观上,建立有效的最高司法机构指导机制；微观上,建立合理而有序的法院内部审判运行机制。
本文分为四个部分。第一部分通过对西方司法能动的简单介绍引出我国的司法能动,并试图说明两者的关系；第二部分分析我国司法能动的基本价值；第三部分着重介绍我国司法能动的实现方式；第四部分尝试归纳了我国司法能动存在的问题,并提出了相应的解决对策。
When Judicial Activism was introduced into China, both in theory and practice were localized development and innovation. In the social transformation of the moment China, judicial activism in easing social conflicts, social reaction mainstream thinking, strengthen core national control has played a unique role. However, judicial activism in China, there are a series of questions and controversy, mainly in theoretical misunderstanding or misinterpretation, in practice political interference in the judiciary and even the intervention. Therefore, judicial activism in establishing compliance with the law, while the effectiveness of results-oriented, must rely on judicial and judicial procedures to regulate, rely to protect citizens'orderly participation, and should establish appropriate safeguards aspects, namely:macro, establishing a good judicial and political interaction mechanisms; meso, the establishment of effective mechanisms to guide the highest judicial body; micro level, to establish a rational and orderly operation mechanism within the Court judgment.
This paper is divided into four parts. By the first part of the western judicial activism leads to a brief description of our judicial activism, and attempts to explain the relationship between the two; the second part analyzes the fundamental values of our judicial activism; the third part focuses on the implementation of judicial activism; the fourth part attempts to summarize the problems of judicial activism, and put forward corresponding countermeasures.
本文分为四个部分。第一部分通过对西方司法能动的简单介绍引出我国的司法能动,并试图说明两者的关系；第二部分分析我国司法能动的基本价值；第三部分着重介绍我国司法能动的实现方式；第四部分尝试归纳了我国司法能动存在的问题,并提出了相应的解决对策。
When Judicial Activism was introduced into China, both in theory and practice were localized development and innovation. In the social transformation of the moment China, judicial activism in easing social conflicts, social reaction mainstream thinking, strengthen core national control has played a unique role. However, judicial activism in China, there are a series of questions and controversy, mainly in theoretical misunderstanding or misinterpretation, in practice political interference in the judiciary and even the intervention. Therefore, judicial activism in establishing compliance with the law, while the effectiveness of results-oriented, must rely on judicial and judicial procedures to regulate, rely to protect citizens'orderly participation, and should establish appropriate safeguards aspects, namely:macro, establishing a good judicial and political interaction mechanisms; meso, the establishment of effective mechanisms to guide the highest judicial body; micro level, to establish a rational and orderly operation mechanism within the Court judgment.
This paper is divided into four parts. By the first part of the western judicial activism leads to a brief description of our judicial activism, and attempts to explain the relationship between the two; the second part analyzes the fundamental values of our judicial activism; the third part focuses on the implementation of judicial activism; the fourth part attempts to summarize the problems of judicial activism, and put forward corresponding countermeasures.
引文
① 王斌：《司法能动主义溯源及现实意义》,载《人民法院报》2009年12月22日版。
① [美]彼得·G·伦斯特洛姆编：《美国法律辞典》,贺卫方等译,中国政法大学出版社1998年版,第340贝。
②Black, Henry Campbell, Black Law Dictionary,8~(th) ed. West Publish Co.2004. p.862.
① [美]米尔伊安·R·达玛什卡：《司法和国家权力的多种面孔》,郑戈译,中国政法大学出版社2004年版,第130页。
② 即紧紧围绕服务经济发展、维护社会稳定、促进社会和谐、保障人民权益的要求,积极运用政策考量、利益平衡、和谐司法等司法方式履行司法审判职责的服务型司法；主动开展调查研究,认真分析研判形势,主动回应社会司法需求,切实加强改进工作,主动延伸审判职能,积极参与社会治理,主动沟通协调,努力形成工作合力的主动型司法；根据经济社会发展要求,未雨绸缪,超前谋划,提前应对,努力把矛盾纠纷解决在萌芽状态的高效型司法。
③ 参见江苏省高级法院司法改革办公室：《司法能动制度构建初探》,载《法律适用》2010年第2-3期。
① 来源于《最高人民法院公报》。
① 米尔伊安·R·达玛什卡：《司法和国家权力的多种面孔》,郑戈译,中国政法大学出版社2004年版,第2页。
① 参见苏力：《关于司法能动》,载《法律适用》2010年第2-3期。
① 苏力：《关于司法能动与大调解》,载《中国法学》2010年第1期。
① 王千华：《评欧洲法院司法能动性的页献及其限度》,载《法学评论》2001年第5期。
② 张榕、陈朝阳：《中国司法能动性的开启及其规制》,载《厦门大学学报》2004年第5期。
③ 庞凌：《法院如何寻求司法能动主义与克制主义的平衡》,载《法律适用》2004年第1期。
① 参见[意]莫诺·卡佩莱蒂：《比较法视野中的司法程序》.徐听、王奕译,清华大学出版社2005年版,第15-16页。
(1)[美]米尔伊安·R-达玛什卡：《司法和国家权力的多种面孔》,郑戈译,中国政法大学出版社2004年版。
(2)[美]梅里曼：《大陆法系》,顾培东等译,北京：法律出版社2004年版。
(3)[美]克里斯托弗·沃尔大：《司法能动主义—自由的保障还是安全的威胁?》,黄金荣译,中国政法人学出版社2004年版。
(4)[美]波斯纳：《法律、实用主义与民主》,凌斌、李国庆译,中国政法大学出版社2005年版。
(5)陈金钊、谢晖：《法官司法的克制主义姿态及其范围》,山东人民出版社2008年版。
(6)李辉：《司法能动主义与司法克制主义的比较分析》,山东人民出版社2009年版。
(1)周汉华：《论建立独立、开放与能动的司法制度》,《法学研究》1999年第5期。
(2)强世功：《法律共同体宣言》,《中外法学》2001年第4期。
(3)苏力：《中国司法改革逻辑的研究》,《战略管理》2002年第1期。
(5)信春鹰：《中国是否需要司法能动主义》,《人民法院报》2002年10月18版。
(6)顾培东：《中国司法改革的宏观思考》,《法学研究》2003年第3期。
(7)谭融：《试析美国的司法能动主义》,《天津师范大学学报(社会科学版)》2003年第6期。
(8)黄松有：《司法解释权：理论逻辑与制度建构》,《中国法学》2005年第2期。
(9)刘慧英、任东来：《能动还是克制：一场尚无结果的美国司法辩论》,《美国研究》2005年第4期。
(10)孙笑侠：《判决与民意》,《政法论坛》2005年第5期。
[11)林国华：《法律漏洞与自由裁量》,《青海师范大学学报》2006年第2期。
(12)吴学斌：《司法能动主义——司法实践超越法律形式主义》,《广东行政学院学报》2006年第6期。
(13)庄毅：《论司法能动主义在中国的现实基础》,《兰州学刊》2006年第8期。
(14)刘学智：《司法能动性的价值功能与限度——司法能动主义中国本士化之思考》,《司法论坛》2007年第3期。
(15)张榕：《司法能动性何以实现?——以最高人民法院司法解释为分析基础》,《法律科学》2007年第5期。
(16)刘书星：《对规则外司法能动的调查研究》,《司法改革评论》2007年第9期。
(17)范愉：《诉前调解与法院的社会责任》,《法律适用》2007第11期。
(18)梁迎修：《寻求一种温和的司法能动主义》,《河北法学》2008年第2期。
(19)常倜：《司法能动主义与中国司法的未来》,《司法论坛》2008年第3期。
(20)苗金春：《法律实用主义的进路及其贡献》,《学术界》2008年第4期。
(21)姚建宗：《“和谐司法”——美艳背后的八点隐忧》,《检察日报》2008年8月4日版。
(22)王胜俊：《人民法院必须牢牢把握社情民意》,《人民法院报》2008年11月2日版。
(23)苏力：《中国司法的规律》,《国家检察官学院学报》年2009第1期。
(24)陈贤贵：《克制抑或能动》,《内蒙古社会科学》2009年第2期。
(25)张榕：《司法克制下的司法能动》,《现代法学》2009年第2期。
(26)傅海鑫：《权利在司法能动中平衡》,《法律适用》2009年第3期。
(27)王建国：《司法能动的正当性分析》,《河北法学》2009年第5期。
(28)王军锋：《审判实践中的司法能动主义走向》,《人民法院报》2009年5月20日版。
(29)吴兢、王胜俊：《司法不要搞神秘化》,《人民日报》2009年8月28日版。
(30)苏力：《关于司法能动》,《法律适用》2010年第2-3期。
(31)顾培东：《司法能动主义的蕴含》,《法律适用》2010年第2-3期。
(32)罗东川、丁广宇：《我国能动司法的理论与实践评述》,《法律适用》2010年第2-3期。
(33)王建国：《司法能动与纠纷解决》,《法律适用》2010年第2-3期。
(1)万巍：《司法能动主义的法理学思考》,苏州大学,2006年硕士学位论文。
(2)常倜：《司法能动主义研究》,西南政法大学,2008年硕士学位论文。
(3)林感：《司法能动主义探析》,北方工业大学,2010年硕士学位论文。
(4)李辉：《论司法能动主义》,山东大学,2010年博士学位论文。
① [美]彼得·G·伦斯特洛姆编：《美国法律辞典》,贺卫方等译,中国政法大学出版社1998年版,第340贝。
②Black, Henry Campbell, Black Law Dictionary,8~(th) ed. West Publish Co.2004. p.862.
① [美]米尔伊安·R·达玛什卡：《司法和国家权力的多种面孔》,郑戈译,中国政法大学出版社2004年版,第130页。
② 即紧紧围绕服务经济发展、维护社会稳定、促进社会和谐、保障人民权益的要求,积极运用政策考量、利益平衡、和谐司法等司法方式履行司法审判职责的服务型司法；主动开展调查研究,认真分析研判形势,主动回应社会司法需求,切实加强改进工作,主动延伸审判职能,积极参与社会治理,主动沟通协调,努力形成工作合力的主动型司法；根据经济社会发展要求,未雨绸缪,超前谋划,提前应对,努力把矛盾纠纷解决在萌芽状态的高效型司法。
③ 参见江苏省高级法院司法改革办公室：《司法能动制度构建初探》,载《法律适用》2010年第2-3期。
① 来源于《最高人民法院公报》。
① 米尔伊安·R·达玛什卡：《司法和国家权力的多种面孔》,郑戈译,中国政法大学出版社2004年版,第2页。
① 参见苏力：《关于司法能动》,载《法律适用》2010年第2-3期。
① 苏力：《关于司法能动与大调解》,载《中国法学》2010年第1期。
① 王千华：《评欧洲法院司法能动性的页献及其限度》,载《法学评论》2001年第5期。
② 张榕、陈朝阳：《中国司法能动性的开启及其规制》,载《厦门大学学报》2004年第5期。
③ 庞凌：《法院如何寻求司法能动主义与克制主义的平衡》,载《法律适用》2004年第1期。
① 参见[意]莫诺·卡佩莱蒂：《比较法视野中的司法程序》.徐听、王奕译,清华大学出版社2005年版,第15-16页。
(1)[美]米尔伊安·R-达玛什卡：《司法和国家权力的多种面孔》,郑戈译,中国政法大学出版社2004年版。
(2)[美]梅里曼：《大陆法系》,顾培东等译,北京：法律出版社2004年版。
(3)[美]克里斯托弗·沃尔大：《司法能动主义—自由的保障还是安全的威胁?》,黄金荣译,中国政法人学出版社2004年版。
(4)[美]波斯纳：《法律、实用主义与民主》,凌斌、李国庆译,中国政法大学出版社2005年版。
(5)陈金钊、谢晖：《法官司法的克制主义姿态及其范围》,山东人民出版社2008年版。
(6)李辉：《司法能动主义与司法克制主义的比较分析》,山东人民出版社2009年版。
(1)周汉华：《论建立独立、开放与能动的司法制度》,《法学研究》1999年第5期。
(2)强世功：《法律共同体宣言》,《中外法学》2001年第4期。
(3)苏力：《中国司法改革逻辑的研究》,《战略管理》2002年第1期。
(5)信春鹰：《中国是否需要司法能动主义》,《人民法院报》2002年10月18版。
(6)顾培东：《中国司法改革的宏观思考》,《法学研究》2003年第3期。
(7)谭融：《试析美国的司法能动主义》,《天津师范大学学报(社会科学版)》2003年第6期。
(8)黄松有：《司法解释权：理论逻辑与制度建构》,《中国法学》2005年第2期。
(9)刘慧英、任东来：《能动还是克制：一场尚无结果的美国司法辩论》,《美国研究》2005年第4期。
(10)孙笑侠：《判决与民意》,《政法论坛》2005年第5期。
[11)林国华：《法律漏洞与自由裁量》,《青海师范大学学报》2006年第2期。
(12)吴学斌：《司法能动主义——司法实践超越法律形式主义》,《广东行政学院学报》2006年第6期。
(13)庄毅：《论司法能动主义在中国的现实基础》,《兰州学刊》2006年第8期。
(14)刘学智：《司法能动性的价值功能与限度——司法能动主义中国本士化之思考》,《司法论坛》2007年第3期。
(15)张榕：《司法能动性何以实现?——以最高人民法院司法解释为分析基础》,《法律科学》2007年第5期。
(16)刘书星：《对规则外司法能动的调查研究》,《司法改革评论》2007年第9期。
(17)范愉：《诉前调解与法院的社会责任》,《法律适用》2007第11期。
(18)梁迎修：《寻求一种温和的司法能动主义》,《河北法学》2008年第2期。
(19)常倜：《司法能动主义与中国司法的未来》,《司法论坛》2008年第3期。
(20)苗金春：《法律实用主义的进路及其贡献》,《学术界》2008年第4期。
(21)姚建宗：《“和谐司法”——美艳背后的八点隐忧》,《检察日报》2008年8月4日版。
(22)王胜俊：《人民法院必须牢牢把握社情民意》,《人民法院报》2008年11月2日版。
(23)苏力：《中国司法的规律》,《国家检察官学院学报》年2009第1期。
(24)陈贤贵：《克制抑或能动》,《内蒙古社会科学》2009年第2期。
(25)张榕：《司法克制下的司法能动》,《现代法学》2009年第2期。
(26)傅海鑫：《权利在司法能动中平衡》,《法律适用》2009年第3期。
(27)王建国：《司法能动的正当性分析》,《河北法学》2009年第5期。
(28)王军锋：《审判实践中的司法能动主义走向》,《人民法院报》2009年5月20日版。
(29)吴兢、王胜俊：《司法不要搞神秘化》,《人民日报》2009年8月28日版。
(30)苏力：《关于司法能动》,《法律适用》2010年第2-3期。
(31)顾培东：《司法能动主义的蕴含》,《法律适用》2010年第2-3期。
(32)罗东川、丁广宇：《我国能动司法的理论与实践评述》,《法律适用》2010年第2-3期。
(33)王建国：《司法能动与纠纷解决》,《法律适用》2010年第2-3期。
(1)万巍：《司法能动主义的法理学思考》,苏州大学,2006年硕士学位论文。
(2)常倜：《司法能动主义研究》,西南政法大学,2008年硕士学位论文。
(3)林感：《司法能动主义探析》,北方工业大学,2010年硕士学位论文。
(4)李辉：《论司法能动主义》,山东大学,2010年博士学位论文。