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论政府采购中的救济机制
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摘要
随着我国改革开放不断深入,政府采购规模快速增加,逐渐成为了政府公共资金支出的重要途径,但伴随政府采购活动取得的诸多佳绩而来的是效率低下,违规审批以及腐败现象时有发生,这使得被称为“阳光工程”的政府采购在我国处于乌云密布的环境之中。导致这些负面影响的原因是多方面的,但是政府采购的法律救济机制的不完善肯定是一个重要的诱因。
     本文采用比较分析法和法律规范分析法,通过对国际组织和具有代表性的国家和地区的政府采购救济机制的比较分析,对具体法律条文(包括实体规范和程序规范)的规范性分析,研究政府采购救济机制的立法模式、救济程序和救济实体规范,分析总结国际社会和各国政府采购救济立法中的有益经验,最终对我国政府采购救济机制的完善提出可行性建议。
     文章分为四个部分,第一部分主要论述政府采购救济机制的概念、必要性和基本原则。第二部分通过对政府采购行为的比较分析和理论探讨,论述了将政府采购分为合同授予阶段和合同履行阶段的分阶段救济模式的必要性。第三部分对政府采购救济立法的国际比较,深入地论述了在救济程序中的机构设置、救济事项、救济程序和救济措施。第四部分结合我国现行立法状况,分析我国政府采购救济法律中存在的主要问题并提出建设性的完善建议。
With the deepening of the China's reforms and opening up, the rapidly expanding government procurement has gradually become the main model of public spending, but good performance always associate the inefficiency, irregular approval and corruption which make the so-called "Sunshine Project" under cloud. There are many factors caused the adverse impact, but the imperfection of government procurement remedy mechanism must be an important incentive.
     In the text, comparative analysis and normative analysis are used to discuss the legislation pattern, remedy procedure and substantive rules of government procurement. Therefore, it discourses upon it in these three aspects: the compare and analysis of the remedy mechanism of international organization and typical countries and regions, normative analysis of the legal provisions including the concrete regulations and the procedure regulations, summary of beneficial experience. Finally it gives feasibility proposal of improving China’s government procurement remedy mechanism.
     The paper is composed of four parts: the first part discuss the concept, necessity and core principle of government procurement remedy mechanism; the second part discuss the necessity of two-phase model (the contract award and contract performance) through comparative and theoretical analysis; the third part discuss the organization establishment, scope of appeal, remedy procedure and remedy measures through comparative analysis; the last part analyzes the existing major issues of China’s legal provisions of government procurement remedy mechanism and put forward improving proposal.
引文
1湛中乐、杨君佐,“政府采购基本法律问题研究”,载《法制与社会发展》2001年第3期,第20-22页。
    2参见WTO网站,网址http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gproc_e.htm,访问时间2010年9月20日。
    3张玉卿、杜宝忠,“建立我国政府采购制度的五大重点与热点问题”,载《中国政府采购》2001年第2期;颜晓岩,“工程急需‘阳光采购’”,载《中国财经报》2001年1月16日第1版。
    4郑云瑞,“论我国政府采购立法及其完善”,载《中国社会科学院研究生院学报》2005年第1期,第45页。
    5中国政府采购网,网址http://www.ccgp.gov.cn/llsj/sjts/1063477.shtml,访问时间2010年9月10日。
    6邹秀君,“对我国政府采购救济机制的法律检讨”,载《中国政府采购》2003年第7期,第62-65页。
    7郑云瑞,“论我国政府采购立法及其完善”,载《中国社会科学院研究生院学院》2005年第1期第45页。
    8扈纪华:《<中华人民共和国政府采购法>释义及实用指南》,中国民主法制出版社2002年版,第184页。
    9朱眀阳,“试论政府采购中的供应商权利保障”,载《成都行政学院学报》2006年第4期第8页。
    10胡肖华:《行政诉讼基本理论问题研究》,湖南人民出版社1999年版,第42页。
    13何红锋,张璐,“我国政府采购质疑与投诉制度的不足与完善”,载《北京行政学院学报》2005年第5期,第49页。
    14“中国正式启动加入世贸组织《政府采购协议》谈判”,载《世界贸易组织动态与研究》2008年第3期。
    15朱苏力,“制度是如何形成的”,载《比较法研究》1998年第1期。
    16焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度的完善”,载《甘肃政法学院学报》2006年第1期第33页。
    17焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度的完善”,载《甘肃政法学院学报》2006年第1期第33页。
    18同上注。
    19参见王利明、崔建远著:《合同法新论·总则》,中国政法大学出版社2000年修订版,第53页;胡康生主编:《合同法实用问答》,中国商业出版社1999年版,第63页;王家林,“立法要考虑国情”,载《中国财经报》2001年2月6日第3版。
    20参见于安著:《政府采购制度的发展和立法》,中国法制出版社2001年6月版。
    21湛中乐、杨君佐:“政府采购基本法律问题研究”,载《法制与社会发展》2001年第3期,第20-22页。
    22肖泽晟,“论政府采购的性质”,载《南京大学法律评论》1999年秋季号,第153-157页。
    23史际春、邓峰,“经济(政府商事)合同研究——以政府采购合同为中心(待续)”,载《河南大学学报》2000年第4期,第12-19页。
    24湛中乐、杨君佐,“政府采购基本法律问题研究”,载《法制与社会发展》2001年第3期,第21-25页。
    
    25参见余凌云著:《行政契约论》,中国人民大学出版社2006年版,第239页。
    26焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度模式设计”,载《学海》2006年第6期第86-91页。
    27焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度模式设计”,载《学海》2006年第6期第86-91页。
    28陈勃:《政府采购法律问题研究》,西南政法大学2003年博士论文。
    29焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度模式设计”,载《学海》2006年第6期,第86-91页。
    30余凌云著:《行政契约论》,中国人民大学出版社2000年版,第192-193页。
    31梁婷婷,“德国及欧盟政府采购与招标投标管理制度的现状及发展趋势”,载《中国招标》2006年第1期第1-4页。
    32参见林家祺著:《政府采购法之救济程序》,五南图书出版有限公司2002年版,第21页。
    33焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度模式设计”,载《学海》2006年第6期,第86-91页。
    34同上注。
    35罗昌发著:《政府采购法与政府采购协定论析》,台湾元照出版公司2000年版第31页。
    36焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度的完善”,载于《甘肃政法学院学报》2006年第1期第32页。
    37肖北庚著:《国际组织政府采购规则比较研究》,中国方正出版社2003年版,第172页。
    38参见WTO《GPA临时修订协议》(Provisionally agreed revised GPA text),文件编号:GPA/W/297。
    39 GPA GPA/W/297, Article XVIII.
    
    40肖北庚著:《国际组织政府采购规则比较研究》,中国方正出版社2003年版,第174页。
    41参见GPA GPA/W/297, Article XVIII。
    42王宗云,“论政府采购合同权利救济途径”,载《法学家》2006年第3期。
    43焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度的完善”,载《甘肃政法学院学报》2006年第1期第33页。
    44参见联合国贸易法委员会网站,网址http://www.uncitral.org/uncitral/zh/uncitral_texts/procurement_infrastructure/1994Model_status.html,访问时间2010年9月20日。
    53参见欧盟《公共救济指令》(The Public Sector Remedies Directive 89/665/EEC)第1条第3款。
    54参见姚艳霞,“日本政府采购中的质疑机制及其对我国的启示”,载《中国政府采购》2002年第2期。
    55参见欧盟《公共救济指令》(The Public Sector Remedies Directive 89/665/EEC)和《公用事业救济指令》(The Utilities Remedies Directive 92/13/EEC)的有关规定。
    56参见姚艳霞,“日本政府采购中的质疑机制及其对我国的启示”,载《中国政府采购》2002年第2期。
    57张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文,第134页。
    58张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文,第134页。
    59参见姚艳霞,“日本政府采购中的质疑机制及其对我国的启示”,载《中国政府采购》2002年第2期。
    60同上注。
    61张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文,第134页。
    62张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文,第134页。
    63陈勃:《政府采购法律问题研究》,西南政法大学2003年博士论文,第98页。
    64同上注。
    
    65陈勃:《政府采购法律问题研究》,西南政法大学2003年博士论文,第98页。
    66余凌云:《行政契约论》,中国人民大学出版社2000年版,第251页。
    67张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文,第134页。
    68张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文,第134页。
    69梁慧星,“中国统一合同法的起草”,载《民商法论丛》,法律出版社1994年版,第9页。
    70肖北庚,“论政府采购合同的法律性质”,载于《当代法学》2005年第4期。
    71参见余凌云著;《行政契约论》,中国人民大学出版社2006年版,第149页。
    72刘俊海,“论《政府采购法》中的司法救济制度”,载中国法学网,网址http://www.iolaw.org.cn/showarticle.asp?id=76,访问时间2010年9月20日。
    73焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度模式设计”,载《学海》2006年第6期第91页。
    74张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文,第136页。
    75参见陈晓云,“GPA下救济与我国政府采购救济制度的完善”,载北大法学网法学在线栏目,网址http://article.chinalawinfo.com。
    76马明德,王文庚,“完善政府采购制度的若干思考”,载《行政法学研究》2009年第3期第34页。
    
    77焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度的完善”,载《甘肃政法学院学报》2006年第1期第36页。
    78肖北庚著:《国际组织政府采购规则比较研究》,方正出版社2003年版,第174页。
    79陈勃:《政府采购法律问题研究》,西南政法大学2003年博士论文,第100页。
    80何红锋,张璐,“我国政府采购质疑与投诉制度的不足与完善”,载《北京行政学院学报》2005年第5期第50页。
    81马明德,王文庚,“完善政府采购制度的若干思考”,载《行政法学研究》2009年第3期,第34页。
    
    82马明德,王文庚,“完善政府采购制度的若干思考”,载《行政法学研究》2009年第3期,第34页。
    83陈勃:《政府采购法律问题研究》,西南政法大学2003年博士论文,第98页。
    
    84参见《政府采购法》第73条和《政府采购法实施条例(征求意见稿)》第80条。
    85肖北庚,“政府采购行政诉讼受案范围之缺失”,载《华东政法大学学报》2004年第6期。
    86 Susan L. Arrow Smith, John Lina Relli and Don Wallaece Jr: Regulating Public Procurement: National and International Perspectives, Boston: Kluwer Law International, 2000, p749.
    1.肖北庚著:《国际组织政府采购规则比较研究》,中国方正出版社2003年版
    2.于安著:《政府采购制度的发展和立法》,中国法制出版社2001年6月版
    3.余凌云著:《行政契约论》,中国人民大学出版社2006年版
    4.【美】约翰?V?奥尔特著,杨明成陈霜玲译:《正当法律程序简史》,商务印书馆2006年8月版
    5.王利明、崔建远著:《合同法新论?总则》,中国政法大学出版社2000年修订版
    1.朱苏力,“制度是如何形成的”,载《比较法研究》1998年第1期
    2.肖泽晟,“论政府采购的性质”,载《南京大学法律评论》1999年秋季号
    3.史际春、邓峰,“经济(政府商事)合同研究——以政府采购合同为中心(待续)”,载《河南大学学报》2000年第4期
    4.湛中乐、杨君佐,“政府采购基本法律问题研究”,载《法制与社会发展》2001年第3期
    5.张玉卿、杜宝忠,“建立我国政府采购制度的五大重点与热点问题”,载《中国政府采购》2001年第2期
    6.姚艳霞,“日本政府采购中的质疑机制及其对我国的启示”,载于《中国政府采购》2002年第2期
    7.邹秀君,“对我国政府采购救济机制的法律检讨”,载《中国政府采购》2003年第7期
    8.肖北庚,“政府采购行政诉讼受案范围之缺失”,载于《华东政法大学学报》2004年第6期
    9.肖北庚,“论政府采购合同的法律性质”,载于《当代法学》2005年第4期
    10.郑云瑞,“论我国政府采购立法及其完善”,载《中国社会科学院研究生院学报》2005年第1期
    11.何红锋、张璐,“我国政府采购质疑与投诉制度的不足与完善”,载于《北京行政学院学报》2005年第5期。
    12.焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度的完善”,载于《甘肃政法学院学报》2006年第1期
    13.焦富民,“WTO与我国政府采购救济制度模式设计”,载于《学海》2006年第6期
    14.梁婷婷,“德国及欧盟政府采购与招标投标管理制度的现状及发展趋势”,载于《中国招标》2006年第1期
    15.王宗云,“论政府采购合同权利救济途径”,载于《法学家》2006年第3期
    16.朱明阳,“试论政府采购中的供应商权利保障”,载于《程度行政学院学报》2006年第4期
    17.刘慧卿,“对我国政府采购法质疑与投诉制度的法律分析”,载于《世界贸易组织动态与研究》2007年第8期
    18.杨汉平:《政府采购法律制度研究》,中国政法大学2001年博士论文
    19.张照东:《政府采购制度研究》,厦门大学2003年博士论文
    20.陈勃:《政府采购法律问题研究》,西南政法大学2003年博士论文
    21.陈金池:《论WTO诸边协定之政府采购协定》,中国政法大学2005年博士论文
    1.世界贸易组织《政府采购协定》
    2.联合国贸易法委员会《货物、工程和服务采购示范法》
    3.欧共体《关于协调有关对公共供应品合同和公共工程合同给予审查程序的法律规则和行政条款的指令》,简称《公共救济指令》
    4.欧共体《关于协调有关水、能源、交通运输和电信部门采购程序的指标共同体规则的法律和管理条款的指令》,简称《公用事业救济指令》
    1.中国政府采购网,网址:http://www.ccgp.gov.cn
    2.中国招标网,网址:http://www.zbiao.net
    3.政府采购信息网,网址:http://www.caigou2003.com
    4.中国民商法律网,网址:http://www.civillaw.com
    5.世界贸易组织官方网站,网址:http://www.wto.org
    6.联合国贸易法委员会官方网站,网址:http://www.uncitral.org

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