国有企业公司制改造中若干问题的法律思考
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摘要
在当代中国，“国有企业改革”问题是具有重要现实意义的课题。国有企业在我国国民经济中占有突出重要的地位和作用。公司制度是理论界公认的国有企业改革的目标模式。然而，我国大多数国有企业并没有因改制为公司而成功地转换经营机制和提高经济效益，故有必要分析其原因，以便提出一些立法上的建议和对策。
国有企业改制为公司主要涉及两方面的重要问题：一是产权制度；二是法人治理结构。产权制度是公司存在的物质基础和前提；法人治理结构是公司有效运转的重要保障。文章从宏观与微观相结合的角度对“国有企业改革”中的产权制度和法人治理结构进行了分析。从宏观方面来说，由于国企改革是一个系统工程，“只见树木不见森林”的改革思路只能把国有企业改革引入歧途。故本文力图反映国企公司制改造的全貌，对国有企业的产权制度和法人治理结构这两大问题都有所涉及，还涉及到了公司的外部环境问题；从微观方面来说，文章对一些未有完全定论的难点问题作了较详细的论述。本文涉及到的公司产权制度方面的难点有：建立有效的国有资产管理体制问题；对“国有股减持”若干问题的探讨。本文涉及到的公司法人治理结构方面难点有：完善董事的义务与责任问题；完善对中小股东利益的保护机制问题。为保证重点突出，我们对这些难点问题的分析也仅仅限于其与国有企业改革密切相关的方面。我们希望通过对这些突出难点问题的分析，从而能为国企改革的深入进行做出一些有益的探索。
In modern China, The state Enterprise's Reform is a practically significant task . The State Enterprise occupies a dominant position in our country's national economy. Company system is a generally accepted target for The State Enterprise's Reform by theoretical circles. However, most State Enterprises haven't changed their management and improved their economic benefit. Therefore, we must analyse the reasons so as to put forward some legislation suggestions.
There are two important issues involved when The State Enterprises are transformed into company. First, property system; second, Corporate Governance. Property system is material base and premise of company's survive. Corporate Governance is important guarantee for company's effectively operating. This article analyses State Enterprise's Property system and Corporate Governance form the macroscopic and microcosmic angle .In the macroscopic angle, because The State Enterprise's Reform is a system engineering, the thinking of "see the part, neglect the whole" will lead The State Enterprise's Reform to a branch road. Therefore, this article attempts to reflect the full view. This article involves Property system and Corporate Governance, also involves company's outside circumstances. In the microcosmic angle, this article emphatically analyses some difficult problems. This article involves two problems of Property system. First, setting up effectively state-owned property's managing system. Second, Talking about some questions of "decrease stocks owned by state". This article involves two problems of Corporate Governance. First, perfecting the director's duty and responsibility. Second, perfecting the mechanism of protecting middle and small shareholder's interest. For the sake of standing out the focal points, we only analyse the aspect of these problems which interrelating The State Enterprise's Reform. Through the analysing of these problems, we hope to make some useful researching for The State Enterprise's Reform.
国有企业改制为公司主要涉及两方面的重要问题：一是产权制度；二是法人治理结构。产权制度是公司存在的物质基础和前提；法人治理结构是公司有效运转的重要保障。文章从宏观与微观相结合的角度对“国有企业改革”中的产权制度和法人治理结构进行了分析。从宏观方面来说，由于国企改革是一个系统工程，“只见树木不见森林”的改革思路只能把国有企业改革引入歧途。故本文力图反映国企公司制改造的全貌，对国有企业的产权制度和法人治理结构这两大问题都有所涉及，还涉及到了公司的外部环境问题；从微观方面来说，文章对一些未有完全定论的难点问题作了较详细的论述。本文涉及到的公司产权制度方面的难点有：建立有效的国有资产管理体制问题；对“国有股减持”若干问题的探讨。本文涉及到的公司法人治理结构方面难点有：完善董事的义务与责任问题；完善对中小股东利益的保护机制问题。为保证重点突出，我们对这些难点问题的分析也仅仅限于其与国有企业改革密切相关的方面。我们希望通过对这些突出难点问题的分析，从而能为国企改革的深入进行做出一些有益的探索。
In modern China, The state Enterprise's Reform is a practically significant task . The State Enterprise occupies a dominant position in our country's national economy. Company system is a generally accepted target for The State Enterprise's Reform by theoretical circles. However, most State Enterprises haven't changed their management and improved their economic benefit. Therefore, we must analyse the reasons so as to put forward some legislation suggestions.
There are two important issues involved when The State Enterprises are transformed into company. First, property system; second, Corporate Governance. Property system is material base and premise of company's survive. Corporate Governance is important guarantee for company's effectively operating. This article analyses State Enterprise's Property system and Corporate Governance form the macroscopic and microcosmic angle .In the macroscopic angle, because The State Enterprise's Reform is a system engineering, the thinking of "see the part, neglect the whole" will lead The State Enterprise's Reform to a branch road. Therefore, this article attempts to reflect the full view. This article involves Property system and Corporate Governance, also involves company's outside circumstances. In the microcosmic angle, this article emphatically analyses some difficult problems. This article involves two problems of Property system. First, setting up effectively state-owned property's managing system. Second, Talking about some questions of "decrease stocks owned by state". This article involves two problems of Corporate Governance. First, perfecting the director's duty and responsibility. Second, perfecting the mechanism of protecting middle and small shareholder's interest. For the sake of standing out the focal points, we only analyse the aspect of these problems which interrelating The State Enterprise's Reform. Through the analysing of these problems, we hope to make some useful researching for The State Enterprise's Reform.
引文
1 张维迎：《企业理论与中国国企改革》，北京大学出版社 1999年版
2 吴天宝 武宜达等：《国有企业改革比较法律研究》，人民法院出版社 2002年版
3 肖海军：《国有股权法律制度研究》，中国人民公安大学出版社 2001年版
4 徐晓松：《公司法与国有企业改革研究》，法律出版社 2000年版
5 李维安等著：《现代公司治理研究》，中国人民大学出版社，2002年版
6 王文杰：《国有企业公司化改制之法律分析》，中国政法大学出版社 1999年版
7 马俊驹：《现代企业法律制度研究》，法律出版社 2001年版
8 史际春：《国有企业法论》，中国法制出版社 1997年版
9 梅慎实：《现代公司机关权力构造论——公司治理结构的法律分析》，中国政法大学出版社 1996年版
10 倪建林：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社 2001年版
11 曹廷求：《公司治理与国企改革》载《华东经济管理》，2002年第4期
12 高旭军：《论我国国营企业转制中的法律问题》载《河北法学》，2003年第1期
13 周叔莲，谢智勇：《国有企业脱困与制度创新》载《中国工业经济》，2000年第12期
14 余永祥：《资本民主与中小股东利益保护机制》载《浙江学刊》，2001第1期
15 田志龙：《经营者监督与鼓励——公司治理的理论与实践》，天津：南开大学出版社 1997版
16 冯果：《现代公司资本制度比较研究》，武汉大学出版社 2000年版
17 吴敬琏：《企业理论与国企改革》，天津人民出版社 1994年版
18 费方域：《企业的产权分析》，上海人民出版社，上海三联书店 1998年版
19 青木昌彦，钱颖一：《经济转轨中的公司治理结构》，中国经济出版社 1995年版，
20 吴淑琨 席酉民：《公司治理与中国企业改革》，机械工业出版社 2000年版
21 梁能主编：《公司治理结构：中国的实践与美国的经验》，中国人民大学出版社 2000．4
22 李健：《公司治理论》，经济科学出版社，1999年版
23 刘世锦：《中国公司治理结构》，外文出版社，1999年版
24 程合红 刘智慧 王洪亮：《国有股权研究》，中国政法大学出版社 2000年版
25 范健 蒋大兴：《公司法论》(上卷)，南京大学出版社 1997年版
26 刘俊海：《股东权法律保护概论》，人民法院出版社 1995年版
27 卞耀武：《当代外国公司法》，法律出版社 1995年版
28 漆多俊：《国有企业股份公司改组法律问题研究》，中国方正出版社 2003年1月
29 《最高人民法院司法解释小文库》编选组编 《企业改制司法解释及相关法律规范》，2003年1月
30 刘俊海：《国有企业改革中亟待解决的四个问题》载《法学》，1996年第3期
31 郭锋、王坚：《公司法修改纵横谈》，法律出版社 2000年12月
32 刘贵祥：《国有企业改革若干法律问题研究》载《人民司法》，2000年9月
33 朱少平：《探索国资管理新体制加快国有资产立法》，中国证券报 2003，2，13
34 屈茂辉、肖海军：《建立经营性国有资产代表人制度》载《政法论坛》，(中国政法大学学报)2002年第6期
35 茅铭晨：《企业改制与小股东保护》载《财经论丛》，2002年6期
36 魏杰、赵俊超：《必须构建新的国有资产管理体制》载《改革》，2002年6期
37 康德、林庆苗：《国有企业改革的经济学与法学分析》，法律出版社 1998年版
38 [英]梅因哈特著：《欧洲十二国公司法》李功国 周林彬 陈志刚编译 兰州大学出版社 1988年版
39 王利明：《物权法》，中国政法大学出版社，1998年版
40 王保树：《股份有限公司的董事和董事会》载《外国法译评》，1994年第1期。
41 (台)柯芳枝：《公司法》，三民书局，1996年版
42 (台)武忆舟：《公司法论》，三民书局，1998年版第73页。
43 刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》，中国政法大学出版社，1997年版
44 马俊驹：《法人制度通论》，武汉大学出版社，1988年版，第155页。
45 (台)何孝元：《民法概要》，三民书局，1982年版
46 (台)郑玉波：《民法债编总论》，三民书局，1985年版，
47 王书江、殷建平译：《日本商法》，煤炭工业出版社，1994年版
48 方流芳：《国企法定代表人的法律地位、权利和利益冲突》载《比较法研究》，2000年第1期
49 窦红亮：《国有企业公司化改造问题的法律思考》载《中国优秀博硕士学位论文全文数据库》，2001年5月
50 夏利民、包锡妹：《企业法》，人民法院出版社 1999年版
51 张冀湘：《控股公司与国有资产管理》载《管理世界》，1996年第2期
52 倪吉祥：《国有控股公司的运作》，北京：经济科学出版社，1997年版
53 华国庆：《国有控股公司组建若干法律问题探讨》载《中外法学》，1998年第2期
54 林柯：《试论国有企业公司制改革中必须解决的若干法律问题》载《科学·经济·社会》，1997年第2期
55 何美欢：《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社 1999年版
56 张文龙：《股份有限公司法实务研究》，台湾：汉林出版社，1997年版．
57 王保树主编：《商事法论集》(第二卷)，北京法律出版社，1997年版．
58 张俊浩主编：《民法学原理》，北京：中国政法大学出版社，1997年版．
59 王保树、崔勤之：《中国公司法原理》，北京：社会科学文献出版社，1998年版．
60 侯水平：《日本公司法研究》，成都：四川人民出版社，1997年版．
61 石少侠：《公司法》，长春：吉林人民出版社，1998年版．
62 孔祥俊：《论股权》载《中国法学》，1994年第1期
65 刘欲晓、周晓雷：《中外回购的对比分析》载《当代经济科学》，2000年第1期
66 魏淑君：《上市公司回购股份的法律思考》载《理论学刊》，1998年第4期
67 梁宇贤：《公司法论》台北：三民书局，1999年版．
68 马俊驹、聂德宗：《公司法人治理结构的当代发展》载《法学研究》，2000年第2期
69 [美]罗伯特·克拉克著，胡平等译《公司法则》，北京：工商出版社，1999年版．
70 胡英之：《证券市场的法律监管》，中国法制出版社，1998年版．
2 吴天宝 武宜达等：《国有企业改革比较法律研究》，人民法院出版社 2002年版
3 肖海军：《国有股权法律制度研究》，中国人民公安大学出版社 2001年版
4 徐晓松：《公司法与国有企业改革研究》，法律出版社 2000年版
5 李维安等著：《现代公司治理研究》，中国人民大学出版社，2002年版
6 王文杰：《国有企业公司化改制之法律分析》，中国政法大学出版社 1999年版
7 马俊驹：《现代企业法律制度研究》，法律出版社 2001年版
8 史际春：《国有企业法论》，中国法制出版社 1997年版
9 梅慎实：《现代公司机关权力构造论——公司治理结构的法律分析》，中国政法大学出版社 1996年版
10 倪建林：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社 2001年版
11 曹廷求：《公司治理与国企改革》载《华东经济管理》，2002年第4期
12 高旭军：《论我国国营企业转制中的法律问题》载《河北法学》，2003年第1期
13 周叔莲，谢智勇：《国有企业脱困与制度创新》载《中国工业经济》，2000年第12期
14 余永祥：《资本民主与中小股东利益保护机制》载《浙江学刊》，2001第1期
15 田志龙：《经营者监督与鼓励——公司治理的理论与实践》，天津：南开大学出版社 1997版
16 冯果：《现代公司资本制度比较研究》，武汉大学出版社 2000年版
17 吴敬琏：《企业理论与国企改革》，天津人民出版社 1994年版
18 费方域：《企业的产权分析》，上海人民出版社，上海三联书店 1998年版
19 青木昌彦，钱颖一：《经济转轨中的公司治理结构》，中国经济出版社 1995年版，
20 吴淑琨 席酉民：《公司治理与中国企业改革》，机械工业出版社 2000年版
21 梁能主编：《公司治理结构：中国的实践与美国的经验》，中国人民大学出版社 2000．4
22 李健：《公司治理论》，经济科学出版社，1999年版
23 刘世锦：《中国公司治理结构》，外文出版社，1999年版
24 程合红 刘智慧 王洪亮：《国有股权研究》，中国政法大学出版社 2000年版
25 范健 蒋大兴：《公司法论》(上卷)，南京大学出版社 1997年版
26 刘俊海：《股东权法律保护概论》，人民法院出版社 1995年版
27 卞耀武：《当代外国公司法》，法律出版社 1995年版
28 漆多俊：《国有企业股份公司改组法律问题研究》，中国方正出版社 2003年1月
29 《最高人民法院司法解释小文库》编选组编 《企业改制司法解释及相关法律规范》，2003年1月
30 刘俊海：《国有企业改革中亟待解决的四个问题》载《法学》，1996年第3期
31 郭锋、王坚：《公司法修改纵横谈》，法律出版社 2000年12月
32 刘贵祥：《国有企业改革若干法律问题研究》载《人民司法》，2000年9月
33 朱少平：《探索国资管理新体制加快国有资产立法》，中国证券报 2003，2，13
34 屈茂辉、肖海军：《建立经营性国有资产代表人制度》载《政法论坛》，(中国政法大学学报)2002年第6期
35 茅铭晨：《企业改制与小股东保护》载《财经论丛》，2002年6期
36 魏杰、赵俊超：《必须构建新的国有资产管理体制》载《改革》，2002年6期
37 康德、林庆苗：《国有企业改革的经济学与法学分析》，法律出版社 1998年版
38 [英]梅因哈特著：《欧洲十二国公司法》李功国 周林彬 陈志刚编译 兰州大学出版社 1988年版
39 王利明：《物权法》，中国政法大学出版社，1998年版
40 王保树：《股份有限公司的董事和董事会》载《外国法译评》，1994年第1期。
41 (台)柯芳枝：《公司法》，三民书局，1996年版
42 (台)武忆舟：《公司法论》，三民书局，1998年版第73页。
43 刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》，中国政法大学出版社，1997年版
44 马俊驹：《法人制度通论》，武汉大学出版社，1988年版，第155页。
45 (台)何孝元：《民法概要》，三民书局，1982年版
46 (台)郑玉波：《民法债编总论》，三民书局，1985年版，
47 王书江、殷建平译：《日本商法》，煤炭工业出版社，1994年版
48 方流芳：《国企法定代表人的法律地位、权利和利益冲突》载《比较法研究》，2000年第1期
49 窦红亮：《国有企业公司化改造问题的法律思考》载《中国优秀博硕士学位论文全文数据库》，2001年5月
50 夏利民、包锡妹：《企业法》，人民法院出版社 1999年版
51 张冀湘：《控股公司与国有资产管理》载《管理世界》，1996年第2期
52 倪吉祥：《国有控股公司的运作》，北京：经济科学出版社，1997年版
53 华国庆：《国有控股公司组建若干法律问题探讨》载《中外法学》，1998年第2期
54 林柯：《试论国有企业公司制改革中必须解决的若干法律问题》载《科学·经济·社会》，1997年第2期
55 何美欢：《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社 1999年版
56 张文龙：《股份有限公司法实务研究》，台湾：汉林出版社，1997年版．
57 王保树主编：《商事法论集》(第二卷)，北京法律出版社，1997年版．
58 张俊浩主编：《民法学原理》，北京：中国政法大学出版社，1997年版．
59 王保树、崔勤之：《中国公司法原理》，北京：社会科学文献出版社，1998年版．
60 侯水平：《日本公司法研究》，成都：四川人民出版社，1997年版．
61 石少侠：《公司法》，长春：吉林人民出版社，1998年版．
62 孔祥俊：《论股权》载《中国法学》，1994年第1期
65 刘欲晓、周晓雷：《中外回购的对比分析》载《当代经济科学》，2000年第1期
66 魏淑君：《上市公司回购股份的法律思考》载《理论学刊》，1998年第4期
67 梁宇贤：《公司法论》台北：三民书局，1999年版．
68 马俊驹、聂德宗：《公司法人治理结构的当代发展》载《法学研究》，2000年第2期
69 [美]罗伯特·克拉克著，胡平等译《公司法则》，北京：工商出版社，1999年版．
70 胡英之：《证券市场的法律监管》，中国法制出版社，1998年版．