我国独立董事制度研究
摘要
本文共分五大部分，主要运用比较研究的方法、理论与现实分析方法和制度法学的方法，在全面分析独立董事制度产生背景及制度价值的基础上，在正视我国与国外作为独立董事制度基础差异和所要解决的问题不同的前提下，提出完善我国独立董事制度的有关对策。
第一部分 独立董事制度的价值分析。概述了独立董事制度的含义和产生，并对其产生原因进行了客观详实的分析。通过正反两方面的不同评价，全面分析了独立董事的制度价值。肯定了该项制度的确有符合现代公司发展规律要求的内容，值得学习和借鉴，提出了要努力构建具有中国特色的符合我国公司治理现状的独立董事制度的主题。
第二部分 我国确立独立董事制度的必要性。主要从二个大的方面进行论证。一是从现实实践效果来论证。既肯定了实践中的积极效果，又指出了实践中由于已有制度的不完备其作用还未充分发挥。二是从我国公司治理特点出发，在理论上研究论证了独立董事制度在我国确立的必要性。
第三部分 我国独立董事制度与监事会制度的关系界定。我国公司治理结构中，监事会是常设的监督机构，而独立董事也是要履行监督职能。本部分主要分析了独立董事制度与监事会制度的不同性质和特点，研究了两种制度的不同功能定位及其相互关系。
第四部分 我国独立董事制度存在的问题。从全面总结我国独立董事制度的现状入手，详尽分析我国独立董事制度存在的问题。如果上述问题得不到有效解决，将会影响独立董事制度功能的正常发挥。
第五部分 进一步完善我国独立董事制度的对策。在第四部分论述的基础
上，提出为保障独立董事制度作用的充分发挥需要采取的措施和办法。
This essay is composed of five parts. It mainly uses the following three methods namely: comparable analysis, theoretical and practical analysis and law of institutional analysis method to analyze the background of the development of independent director system and its value. At the same time, taking into consideration of the different conditions and problems as compared with that of the foreign countries, this paper will put forward some countermeasures to improve the independent director system of China.
Analysis on the value of independent director system. First of all, this paper will elaborate a little bit on the definition of the independent director system and its history. An objective and detail study will be made in analyzing the reasons of the establishment of the system. Through two different angels of evaluations, a full coverage of analysis has been made in the importance of the independent director system. The paper has confirmed that the independent director system is in accordance with
I. the law of development of the modern corporation system; we can use it as reference and learn from the experience. Therefore, it has raised the theme on constructing an independent director system that can cope with the existing corporation system with Chinese characteristics.
II. The necessity of establishing the independent director system of China. The focuses are mainly in the following two aspects to demonstrate the essence. First, from the perspective of current practice, the paper discusses the significant achievements in the practice, however, at the same time, it has pointed out that there are incompleteness existed in the current system, the role of the independent system has not been fully used. Second, from the perspective of the features of the management of Chinese corporations, the paper has illustrates the necessity of setting up the independent director system through theoretical analysis.
How to define the relationship of independent director system and the supervision committee. In the structure of corporation management of China, the supervision committee is the regular supervision agency, however, the
III. independent director also carries out the function of supervision. In this part of the paper, it has pointed out the different natures and characteristics of the two systems and studied their different functions and relationships.
IV. Problems encountered in the independent director system of China. Basing on the general situation of independent director system of China, this part has made detailed analysis on the existing problems. If the problems mentioned in this part could not be solved properly, they will influence the implementation of the independent director system.
V. Countermeasures of improving the independent director system of China. Basing on the findings from the fourth part of this essay, the author proposes some of the related measures to guarantee the full play of the independent director system.
第一部分 独立董事制度的价值分析。概述了独立董事制度的含义和产生，并对其产生原因进行了客观详实的分析。通过正反两方面的不同评价，全面分析了独立董事的制度价值。肯定了该项制度的确有符合现代公司发展规律要求的内容，值得学习和借鉴，提出了要努力构建具有中国特色的符合我国公司治理现状的独立董事制度的主题。
第二部分 我国确立独立董事制度的必要性。主要从二个大的方面进行论证。一是从现实实践效果来论证。既肯定了实践中的积极效果，又指出了实践中由于已有制度的不完备其作用还未充分发挥。二是从我国公司治理特点出发，在理论上研究论证了独立董事制度在我国确立的必要性。
第三部分 我国独立董事制度与监事会制度的关系界定。我国公司治理结构中，监事会是常设的监督机构，而独立董事也是要履行监督职能。本部分主要分析了独立董事制度与监事会制度的不同性质和特点，研究了两种制度的不同功能定位及其相互关系。
第四部分 我国独立董事制度存在的问题。从全面总结我国独立董事制度的现状入手，详尽分析我国独立董事制度存在的问题。如果上述问题得不到有效解决，将会影响独立董事制度功能的正常发挥。
第五部分 进一步完善我国独立董事制度的对策。在第四部分论述的基础
上，提出为保障独立董事制度作用的充分发挥需要采取的措施和办法。
This essay is composed of five parts. It mainly uses the following three methods namely: comparable analysis, theoretical and practical analysis and law of institutional analysis method to analyze the background of the development of independent director system and its value. At the same time, taking into consideration of the different conditions and problems as compared with that of the foreign countries, this paper will put forward some countermeasures to improve the independent director system of China.
Analysis on the value of independent director system. First of all, this paper will elaborate a little bit on the definition of the independent director system and its history. An objective and detail study will be made in analyzing the reasons of the establishment of the system. Through two different angels of evaluations, a full coverage of analysis has been made in the importance of the independent director system. The paper has confirmed that the independent director system is in accordance with
I. the law of development of the modern corporation system; we can use it as reference and learn from the experience. Therefore, it has raised the theme on constructing an independent director system that can cope with the existing corporation system with Chinese characteristics.
II. The necessity of establishing the independent director system of China. The focuses are mainly in the following two aspects to demonstrate the essence. First, from the perspective of current practice, the paper discusses the significant achievements in the practice, however, at the same time, it has pointed out that there are incompleteness existed in the current system, the role of the independent system has not been fully used. Second, from the perspective of the features of the management of Chinese corporations, the paper has illustrates the necessity of setting up the independent director system through theoretical analysis.
How to define the relationship of independent director system and the supervision committee. In the structure of corporation management of China, the supervision committee is the regular supervision agency, however, the
III. independent director also carries out the function of supervision. In this part of the paper, it has pointed out the different natures and characteristics of the two systems and studied their different functions and relationships.
IV. Problems encountered in the independent director system of China. Basing on the general situation of independent director system of China, this part has made detailed analysis on the existing problems. If the problems mentioned in this part could not be solved properly, they will influence the implementation of the independent director system.
V. Countermeasures of improving the independent director system of China. Basing on the findings from the fourth part of this essay, the author proposes some of the related measures to guarantee the full play of the independent director system.
引文
一、著作
1、何美欢著：《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社1999年版。
2、刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
3、倪建林著：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年版。
4、郭锋、王坚主编：《公司法修改纵横谈》，法律出版社2000年版。
5、段毅才、岳公侠、江异明著：《现代公司董事会》，中国社会科学出版社1995年版。
6、张开平著：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版。
7、张民安著：《现代英美董事法律地位研究》，法律出版社2000年版。
8、江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社1994年版。
9、徐学鹿主编：《商法研究》(第二辑)，人民法院出版社2000年版。
10、梅慎实著：《现代公司机关权力构造论》，中国政法大学出版社1996年版。
11、成晓霞著：《新法入治理结构》，中国政法大学出版社2000年版。
12、康德官、林庆苗著：《国有企业改革的经济学与法学分析》，法律出版社1998年版。
13、[美]罗伯特·C克拉克著，胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版。
14、徐晓松著：《公司法与国有企业改革研究》，法律出版社2000年版。
15、周友苏著：《公司法律制度研究》，四川人民出版社1991年版。
二、论文
1、李哲、董海峰：《独立董事制度：在中国现实下的再思考》，载于《法学》2001年第7期。
2、徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，载于《法学》2001年第7期。
3、孙光焰；《我国应如何引入独立董事制度》，载于《法学》2001年第7期。
4、何一平、余音：《外部董事机制的固有缺陷》，载于《法学》2001年第7期。
5、谢百三、卢华：《内部人控制-亟待医治的股市顽疾》，载于《证券市场周刊·综合刊》2001年6月30日第49期。
6、冯根福：《关于健全和完善我国上市公司治理结构几个关键问题的思考》，载于《金融与保险》2002年第2期。
三、报纸
1、《中国经济时报》
2、《经济日报》
3、《财经时报》
4、《中国经营报》
5、《上海证券报》
6、《中国青年报》
7、《中国证券报》
8、《人民日报》
四、网址
１．http：//www．drcnet．com.cn
２．http：//www．stocknews.com.cn
３．http：//www．finance.sina．com.cn
４．http：// www．158china．com
５．http：// www．people.com.cn
６．http：// www．Smartplan．com.cn
① 转引自何美欢著：《公众公司及其证券》，北京大学出版社1999年版。
② 沈文娟、黄智虎：《独立董事制度初探》，《法律与社会》2001年第4期。
① 辛迪加指垄断组织的主要形式之一，公司间通过共同销售商品和采购原料的协议，旨在高价出售商品，低价购买原料，获取高额垄断利润，参加者在生产上、法律上保持自己的独立性，但已丧失商业上的独立性，销售商品和购买原料都由总办事处统一办理。见《辞海》79年版。
② 马俊驹、聂德宗：《公司法人治理结构的当代发展》，载《法学研究》2000年第2期，第80页。
① 法国公司治理模式采用“一元制”还是“二元制”，可由公司章程加以规定，经过对公司章程的修改，二种模式可互换。
② 卢昌崇：《企业治理结构》，东北财经大学出版社1999年8月版，第51页。
① 《独立董事制度》，http;//www.smartplan.com.cn, 2001年9月10日访问。
① 何美欢著：《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社1999年版。
① 卢红妍、张海姣：《独立董事制度初探》，《天津律师》2002年第1期。
② （美）罗伯特·C·克拉克著，胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版。
③ 何美欢著：《公众公司及其证券》，北京大学出版社1999年版。
① 何美欢著：《公众公司及其证券》，北京大学出版社1999年版。
① 报道见2000年5月22日的《人民日报》。
② 报道见2000年8月17日的《上海证券报》。
① 讲话出自中央电视台《中国新闻60分》节目。
① 魏杰：《国有投资公司治理结构的特点研究》，载《中国青年政治学院学报》2001年第1期。
① 罗培新、毛玲玲：《论独立董事制度》，载《证券市场导报》2001年第2期第50页。
① 罗培新、毛玲玲：《论独立董事制度》，载《证券市场导报》2001年第2期，第50页。
① 刘灵芝：《论独立董事与监事会职权的重叠与协调》，《当代法学》2002年第3期。
① 徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，《法学》2001年第7期。
② 刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
① 徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，《法学》2001年第7期。
② 李哲、董海峰：《中国引进独立董事制度利弊谈》，《法学》2001年第7期。
③ 徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，《法学》2001年第7期。
④ 张开平著：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998版。
① 李凡、聂河军：《独立董事的监督职能》，《经济与法》2002年第3期。
① 转引自沈文娟、黄智虎：《独立董事制度初探》，《经济与法律》2001年第4期。
②《上市公司实行独立董事制度的意义》，http://www.158china.com, 2001年9月10日访问。
① 李凡、聂河军：《质疑独立董事的监督职能》，《经济与法》2002年第3期。
① 张双才、赵冰、田力：《我国独立董事制度研究》，载《社会科学论坛》，2001年第7期，第47页。
② 《热点透视：独立董事何时真正发出声音来》，http;//www.finance.sina.com.cn,2001年9月10日访问。
① 《有关人士表示：上交所将推出独立董事制度》，http://www.finance.sina.com.cn.2001年9月10日访问。
② 刘静、邱泽龙：《我国上市公司建立独立董事制度的若干问题》，《中国律师》2002年第2期。
① 余晓宜：《引入责任保险 激活独立董事》，《上海证券报》2002年4月11日。
② 余晓宜：《引入责任保险 激活独立董事》，《上海证券报》2002年4月11日。
① 潘圆：《韩志国：建立独立董事公示制度》，《中国青年报》2002年2月7日。
1、何美欢著：《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社1999年版。
2、刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
3、倪建林著：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年版。
4、郭锋、王坚主编：《公司法修改纵横谈》，法律出版社2000年版。
5、段毅才、岳公侠、江异明著：《现代公司董事会》，中国社会科学出版社1995年版。
6、张开平著：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版。
7、张民安著：《现代英美董事法律地位研究》，法律出版社2000年版。
8、江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社1994年版。
9、徐学鹿主编：《商法研究》(第二辑)，人民法院出版社2000年版。
10、梅慎实著：《现代公司机关权力构造论》，中国政法大学出版社1996年版。
11、成晓霞著：《新法入治理结构》，中国政法大学出版社2000年版。
12、康德官、林庆苗著：《国有企业改革的经济学与法学分析》，法律出版社1998年版。
13、[美]罗伯特·C克拉克著，胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版。
14、徐晓松著：《公司法与国有企业改革研究》，法律出版社2000年版。
15、周友苏著：《公司法律制度研究》，四川人民出版社1991年版。
二、论文
1、李哲、董海峰：《独立董事制度：在中国现实下的再思考》，载于《法学》2001年第7期。
2、徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，载于《法学》2001年第7期。
3、孙光焰；《我国应如何引入独立董事制度》，载于《法学》2001年第7期。
4、何一平、余音：《外部董事机制的固有缺陷》，载于《法学》2001年第7期。
5、谢百三、卢华：《内部人控制-亟待医治的股市顽疾》，载于《证券市场周刊·综合刊》2001年6月30日第49期。
6、冯根福：《关于健全和完善我国上市公司治理结构几个关键问题的思考》，载于《金融与保险》2002年第2期。
三、报纸
1、《中国经济时报》
2、《经济日报》
3、《财经时报》
4、《中国经营报》
5、《上海证券报》
6、《中国青年报》
7、《中国证券报》
8、《人民日报》
四、网址
１．http：//www．drcnet．com.cn
２．http：//www．stocknews.com.cn
３．http：//www．finance.sina．com.cn
４．http：// www．158china．com
５．http：// www．people.com.cn
６．http：// www．Smartplan．com.cn
① 转引自何美欢著：《公众公司及其证券》，北京大学出版社1999年版。
② 沈文娟、黄智虎：《独立董事制度初探》，《法律与社会》2001年第4期。
① 辛迪加指垄断组织的主要形式之一，公司间通过共同销售商品和采购原料的协议，旨在高价出售商品，低价购买原料，获取高额垄断利润，参加者在生产上、法律上保持自己的独立性，但已丧失商业上的独立性，销售商品和购买原料都由总办事处统一办理。见《辞海》79年版。
② 马俊驹、聂德宗：《公司法人治理结构的当代发展》，载《法学研究》2000年第2期，第80页。
① 法国公司治理模式采用“一元制”还是“二元制”，可由公司章程加以规定，经过对公司章程的修改，二种模式可互换。
② 卢昌崇：《企业治理结构》，东北财经大学出版社1999年8月版，第51页。
① 《独立董事制度》，http;//www.smartplan.com.cn, 2001年9月10日访问。
① 何美欢著：《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社1999年版。
① 卢红妍、张海姣：《独立董事制度初探》，《天津律师》2002年第1期。
② （美）罗伯特·C·克拉克著，胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版。
③ 何美欢著：《公众公司及其证券》，北京大学出版社1999年版。
① 何美欢著：《公众公司及其证券》，北京大学出版社1999年版。
① 报道见2000年5月22日的《人民日报》。
② 报道见2000年8月17日的《上海证券报》。
① 讲话出自中央电视台《中国新闻60分》节目。
① 魏杰：《国有投资公司治理结构的特点研究》，载《中国青年政治学院学报》2001年第1期。
① 罗培新、毛玲玲：《论独立董事制度》，载《证券市场导报》2001年第2期第50页。
① 罗培新、毛玲玲：《论独立董事制度》，载《证券市场导报》2001年第2期，第50页。
① 刘灵芝：《论独立董事与监事会职权的重叠与协调》，《当代法学》2002年第3期。
① 徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，《法学》2001年第7期。
② 刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
① 徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，《法学》2001年第7期。
② 李哲、董海峰：《中国引进独立董事制度利弊谈》，《法学》2001年第7期。
③ 徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，《法学》2001年第7期。
④ 张开平著：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998版。
① 李凡、聂河军：《独立董事的监督职能》，《经济与法》2002年第3期。
① 转引自沈文娟、黄智虎：《独立董事制度初探》，《经济与法律》2001年第4期。
②《上市公司实行独立董事制度的意义》，http://www.158china.com, 2001年9月10日访问。
① 李凡、聂河军：《质疑独立董事的监督职能》，《经济与法》2002年第3期。
① 张双才、赵冰、田力：《我国独立董事制度研究》，载《社会科学论坛》，2001年第7期，第47页。
② 《热点透视：独立董事何时真正发出声音来》，http;//www.finance.sina.com.cn,2001年9月10日访问。
① 《有关人士表示：上交所将推出独立董事制度》，http://www.finance.sina.com.cn.2001年9月10日访问。
② 刘静、邱泽龙：《我国上市公司建立独立董事制度的若干问题》，《中国律师》2002年第2期。
① 余晓宜：《引入责任保险 激活独立董事》，《上海证券报》2002年4月11日。
② 余晓宜：《引入责任保险 激活独立董事》，《上海证券报》2002年4月11日。
① 潘圆：《韩志国：建立独立董事公示制度》，《中国青年报》2002年2月7日。